A：在盗窃过程中破坏珍贵文物、名胜古迹的，可以按盗窃罪或者破坏珍贵文物、名胜古迹罪中的一重罪从重处罚
B:盗窃文物后，又出卖的不构成倒卖文物罪
D:地方不对

[04司考真题卷二第19题]甲晚上潜入一古寺，将寺内古墓室中有珍贵文物编号的金佛的头用钢锯锯下，销赃后获赃款10万元。对甲应以什么罪追究刑事责任？C
A.故意损毁文物罪
B.倒卖文物罪
C.盗窃罪
D.盗掘古文化遗址、古墓葬罪
答案解析：选C。【考点】故意损毁文物罪、倒卖文物罪、盗窃罪、盗掘古文化遗址、古墓葬罪的区别。[详解】故意损毁文物罪的犯罪目的是损毁文物，甲的目的是盗窃，因此不是故意损毁文物罪；甲销赃后获赃款的行为属于事后不可罚行为，不能单独定罪，不属于倒卖文物罪；盗掘古文化遗址、古墓葬罪是盗掘具有历史、艺术、科学价值的文化遗址、古墓葬的行为，本题中，甲盗窃时，金佛已经有文物编号，不属于未挖掘的古文化遗址、古墓葬，因此也不能构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪。甲盗窃国家珍贵文物，并造成文物的严重损坏，应以盗窃罪从重处罚。

第三百二十八条　盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。

所以选D

第三百二十八条　盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。

A：在盗窃过程中破坏珍贵文物、名胜古迹的，可以按盗窃罪或者破坏珍贵文物、名胜古迹罪中的一重罪从重处罚
B:盗窃文物后，又出卖的不构成倒卖文物罪
D:地方不对

这种题，明明知道两者竞合，则以重罪，可是不知道哪个重啊。

在盗窃过程中破坏珍贵文物、名胜古迹的，可以按盗窃罪OR破坏珍贵文物、名胜古迹罪中的一重罪从重处罚——现在已经没有破坏珍贵文物、名胜古迹罪了，只有故意损毁文物罪和故意损毁名胜古迹罪。该案应是【盗窃罪】和【故意毁损文物罪】择一重罪论处。

盗掘古文化遗址、古墓葬罪
【相关法条】
第328条 盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并【盗窃珍贵文物】OR造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。

【知识要点】
1.行为人在盗掘古文化遗址、古墓葬的<过程中>，造成古文化遗址、古墓葬中的珍贵文物等毁坏的，成立盗掘古文化遗迹、古墓葬罪的【加重情形】。但在盗掘古文化遗址、古墓葬后，故意毁坏古文化遗址、古墓葬中的珍贵文物或者名胜古迹的，则应实行【数罪并罚】。
2.行为人盗掘古文化遗址、古墓葬后，【将其中的文物非法据为己有的，仍以盗掘古文化遗址、古墓葬罪论处】。

【活学活用】（2010年卷二第63题）甲盗掘国家重点保护的古墓葬，窃取大量珍贵文物，并将部分文物偷偷运往境外出售牟利。司法机关发现后，甲为毁灭罪证将剩余珍贵文物损毁。关于本案，下列哪些选项是错误的？
A.运往境外出售与损毁文物，属于不可罚的事后行为，对甲应以盗掘古墓葬罪、盗窃罪论处
B.损毁文物是为自己毁灭证据的行为，不成立犯罪，对甲应以盗掘古墓葬罪、盗窃罪、走私文物罪论处
C.盗窃文物是盗掘古墓葬罪的法定刑升格条件，对甲应以盗掘古墓葬罪、走私文物罪、故意损毁文物罪论处
D.盗掘古墓葬罪的成立不以盗窃文物为前提，对甲应以盗掘古墓葬罪、盗窃罪、走私文物罪、故意损毁文物罪论处
本题正确答案为ABD.本题要点说明：甲将文物运往境外出售与损毁文物的行为侵犯了新的法益，对行为人也具有不实施犯罪行为的期待可能性，所以不属于不可罚的事后行为事后行为，而且损毁文物的行为也不是在盗掘不墓葬的过程中损毁的，所以，对甲应以【走私文物罪、故意毁损文物罪与盗掘古墓葬罪】进行并罚。盗掘古墓葬的加重情形包含盗窃文物的行为，所以盗窃文物的行为不再单独认定盗窃罪。

*盗掘古文化遗址、古墓葬罪必须有盗和掘两个行为才构成既遂（韩友谊理论）*

故意损毁文物罪
【相关法条】
第324条第一款 故意损毁国家保护的珍贵文物或者被确定为全国重点文物保护单位、省级文物保护单位的文物的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
【在盗窃过程中破坏珍贵文物、名胜古迹的，可以按盗窃罪OR破坏珍贵文物、名胜古迹罪中的一重罪从重处罚】

【知识要点】
1.损毁的对象必须是国家保护的珍贵文物或者被确定为全国重点文物保护单位、省级文物保护单位的文物，包括具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石。
2.主观方面是故意，要求行为人明知自己毁损的是文物或者可能是文物，不要求对文物的种类、级别具有明确的认识。

在盗窃过程中破坏珍贵文物、名胜古迹的，可以按盗窃罪或者破坏珍贵文物、名胜古迹罪中的一重罪从重处罚