紧急求助

本人在检察院做检察助理工作。现在有一个案子，有限责任公司，持股70大股东不主持召集开股东会，持股30%的小股东多次要求召开会议无果后，自行主持召集开了临时股东会，会议形成决议这几个共持股30%的小股东共向公司借款500万（有借条），大股东来告小股东挪用资金。想问下小股东召集临时会议是否有效，行成的决议是否有效？是否构成挪用资金罪

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召集程序上，召集人没有问题，代表1/10以上表决权的股东既可以召开临时股东会。查下有无按章程通知全体股东，通知时间。
股东会召开程序上，应该是按照董事会—监事—1/10以上表决权的股东来主持。要查下会议是谁主持的，否则因为召开的程序违法，股东会决议属于可撤销情形。这个案子推测应该不是董事长主持的，那就属于可撤销情形。如果公司未撤销该决议，则决议有效。另外要查下公司章程对于出席会议人数和表决程序的规定。如果会议出席人数和表决程序违反章程，则股东会决议不成立。因为借钱不属于法定的几种必须代表2/3以上的表决权通过的事项，以公司章程规定优先。比如公司章程说一般事项按照一人一票方式表决，而这几个小股东人数上占多数的话，则决议是有效的。
最后，挪用资金罪么，先不谈法律条文，我觉得怪怪的。即使股东会决议不成立，也就是说借款合同不成立，这几个股东利用职权是将资金挪用出去了，但是他们主观上是想借款吧？借款和挪用公司资金供个人使用应该是两回事吧？而且这几个小股东显然是出现法律认识错误。如果没有充足证据证明小股东明知他们的决议（不成立），而利用职权来挪用公司资金，应该不能这个罪名。

召集没问题，表决有问题（借款人不能参于表决），挪用也不构成。

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何奕 发表于 2021-05-13 11:58
召集程序上，召集人没有问题，代表1/10以上表决权的股东既可以召开临时股东会。查下有无按章程通知全体股东，通知时间。
股东会召开程序上，应该是按照董事会—监事—1/10以上表决权的股东来主持。要查下会议是谁主持的，否则因为召开的程序违法，股东会决议属于可撤销情形。这个案子推测应该不是董事长主持的，那就属于可撤销情形。如果公司未撤销该决议，则决议有效。另外要查下公司章程对于出席会议人数和表决程序的规定。如果会议出席人数和表决程序违反章程，则股东会决议不成立。因为借钱不属于法定的几种必须代表2/3以上的表决权通过的事项，以公司章程规定优先。比如公司章程说一般事项按照一人一票方式表决，而这几个小股东人数上占多数的话，则决议是有效的。
最后，挪用资金罪么，先不谈法律条文，我觉得怪怪的。即使股东会决议不成立，也就是说借款合同不成立，这几个股东利用职权是将资金挪用出去了，但是他们主观上是想借款吧？借款和挪用公司资金供个人使用应该是两回事吧？而且这几个小股东显然是出现法律认识错误。如果没有充足证据证明小股东明知他们的决议（不成立），而利用职权来挪用公司资金，应该不能这个罪名。

请详细说下法律认识错误在哪里？请指教。

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万里无一尘 发表于 2021-05-14 20:25
召集没问题，表决有问题（借款人不能参于表决），挪用也不构成。

请详细说下不构成挪用资金罪的理由？恳请指教。

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