2020年徐金桂行政法考前必背精华

2020年徐金桂行政法考前必背精华

一、基本原则

（一）合法行政

1.法律优先：“法已规定不可违”。2.法律保留：“法无规定不可为”。

（二）合理行政1.公平公正对待。2.考虑相关因素3.比例原则。（1）合目的性，（2）适当性，（3）损害最小。

（三）程序正当

1.行政公开，“阳光是最好的防腐剂，电灯是最好的警察。”除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私外，行政机关实施行政管理应当做到信息公开，以实现公民的知情权。2.公众参与，保障参与权、表达权、监督权。3.回避。

（四）高效便民

1.行政效率。2.便利当事人。

（五）诚实守信

1.诚实，即行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。2.守信，（1）非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定。（2）因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政相对人因此受到的信赖利益损失依法予以补偿。

（六）权责一致

1.行政效能，是指行政机关依法履行管理职责，要拥有法律、法规赋予其相应的强制执法手段，用国家强制力作保障，行使行政优益权（优先权和收益权），保证政令有效。2.行政责任，是指违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任。3.具体要求，执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。

二、具体行政行为

1.概念：具体行政行为，是指国家行政机关依法行使行政权力，就特定事项对特定的公民、法人和其他组织作出的有关其权利义务的单方行政职权行为。2.行为特征和性质判断：（1）法律性处分性，区分于行政事实行为，行政指导、行政调解、过程行为、重复处理、暴力侵权都属于行政事实行为。（2）特定性，区分于抽象行政行为。（3）外部性，区分内部行政行为。内部行政行为有三类，人事处理、行政机关公文来往、职权调整。（4）职权性，区分于刑事司法行为、司法协助行为。（5）单方性，区分于行政协议。行政协议具有以下五个方面的特点：目的不同、主体不同、职责要素、意思要素、内容要素。3.成立：成立三条件：主体、内容、程序。生效：原则上送达成立生效；有附条件生效。复议决定都是一经送达即生效。4.三个力两个期：拘束力经争议期为确定力；拘束力经履行期为执行力。复议诉讼不停止执行。5.具体行政行为的效力类型：（1）无效：重大明显违法：主体无资格，行为无依据，客观不可能。（2）可撤销：溯及既往、撤销前要履行不可拒绝。行为合法六要件：事实清楚、法律准确、程序合法、不得超越、不得滥用、无明显不当。（事法程超滥明）（3）废止：情形：依据修改、情势变化、目的实现。信赖利益损害补偿。

三、行政许可

1.设定：非经常性许可：必要国决定；省规章1年。规定不增设。地方三不得：国家统一、登记前置、限制进入。2.实施：①授权：法律法规授权公共组织以其名自担责。②委托：对象是机关（处罚还可事业组织）；名义责任委托者；需公告不得转。③相对集中：国批省定。处罚是国或国授省定。④统一办：机关内部是“应当”；机关之间是“可以”。3.程序：①申请：非人可委托；必书面、数量限制看先后。材料真实性负责。②受理：格式文本全免费。当场或5日告知补，否则视为受理。出具书面凭证。③审查：告知行政相关人，听取其陈述申辩。④听证：依职权加依申请。5日、7日、20日。程序回避加实体回避、案卷排他：根据笔录。⑤决定：书面；公开准予的；10日内送达。⑥延续：届满30日前申请，机关最迟届满之日作决定，逾期视为准予延续。4.监督：①撤回（合法补偿）。②撤销：撤不撤（应当、可以）；谁来撤（自己、上级、被越权）；赔不赔（不一定）；后遗症（公共生命健康：既遂3年未遂1年）。③注销：期满；人死；法人终；撤回撤销吊销；不可抗。④吊销：许可时违法撤销；许可后违法吊销。

四、行政处罚

1.种类：警没停款暂吊拘。法律行政法规可创新。2.设定：地方法规不吊企执照。规章警罚：部门数额国决定；地方数额省人大常。规定权：行为种类幅度皆不可违上。3.适用：①轻微及时没有，不处罚。②一事不再罚：一事违一法，皆不得再罚；一事违多法，一罚款再其他。③时效：2年、治安6个月。连续行为终了时计算。4.程序：①一般程序：调查2人；登记保存（7日）；《告知书》（拟、陈述申辩权）；负责人决定：事实、法律、结果、执行、救济。②简易程序：50、200、1000。当场。备案。③听证：责吊大应当告知；其他可以告知。3日、7日。委托代理人。主持人回避。④执行程序：当场收缴：钱太少（20、50无异议）；无住所（限简易程序：50、200）、主动提（远水不便，履行困难，简易一般程序都行）。5.治安：①传唤：与通知区别在于对象、场所、强制。程序是原则经批准用证，现场可口头，询问笔录注明。可强制。8h24h。通知家属。②检查：2人。双证齐全：原则双证，现场紧急可单证，住所要双证。笔录双方签章，被检查人拒绝，警察注明。③拘留：只决定不执行：14-16、16-18初次；70多；怀孕加刚生。暂缓：条件：不服、申请、审查、保证。担保人要当地，不履行罚3千。保证金每日2百，逃避不还。

五、行政强制

1.措施与执行的区分：①种类：措施有：人身类：除了拘留属于处罚，其他限制中国人人身自由的皆为强制措施，如盘问、传唤、扣留、隔离。财产类：查封、扣押、登记保存、冻结。强制执行：间接执行：代履行；执行罚。直接：拍卖变卖划拨，排除妨碍、恢复原状。②特征：措施：临时、使用权、非终局。执行：从属、所有权、终局。③主体：措施：机关+法律行政法规授权组织；执行：四加一机关（公海政国税）罚执合一、其他请法院非诉执行。④识别技巧：在案件中，先找处罚处理，措施在前，执行在后。2.设定：执行非法律莫属。措施：法律保留人身自由+冻结；地方法规查封扣押；规章无权。3.程序：①措施：一般：报批，2人。紧急当场，24h内补报批。当事人无理不来，应邀请见证人。告知权利，听取陈述申辩，现场笔录。人身：通知家属+紧急返后立即补批。查扣：三不得：无关、必需品、重复。三文书：笔录、决定、清单。期限：30+30，法律行政法规例外。措施中三检鉴定评审期限扣除，免费。机关或第三人妥善免费保管。解除查扣四情形：合法、无关、处理、期满。解除后返还。拍卖变卖还价款，变卖明显低的补偿金。冻结：三文书：笔录、通知（银行）、决定（3日，当事人）。解冻情形同查扣。机关逾期不解，银行自动解冻。期限30+30，法律例外。②执行：两个原则两个例外：罚执分离，四条件满足除外（查扣、金钱给付、三不主义、拍卖）；罚执合一，税务海关可以请法院非诉执行。罚执合一：催告：书面、陈述申辩、事实行为不可诉。第三人主有证据，中止；死了、散了、没了、撤了，终止。无能力、无危害、满3年，中终转化。和解协议：分阶段；当事人补救可减免滞纳金。返悔就恢复执行。文明：一般不得夜间节假日；居民生活不得停。金钱给付：15日+30日+催告履行期。代履行：非人身。机关+无利三。催告3日。合理收费，法律例外。立即实施代履行：清除遗洒物、障碍物，不催告。强拆：告知书、决定书、通知书。清点造册、保管转交。罚执分离（申请法院非诉执行）：前提是三不主义和催告（10日），6个月+3个月。六文书：申请书、决定书、依据、当事人意见、催告情况、标的物。管辖：同诉讼。不受理，可向上一级法院复议，15日作出裁定（是否执行30日裁定）。审查：书面审，没问题7日裁定执行。明显违法，实质审，听意见，30日定是否执行。申请免费，执行收费。

六、政府信息公开

1.原则：公开常态，不公例外。①国密绝对；②商业个人三步走：书面征意见，同意20日公开；不同意原则不公开，涉及公共利益，公开；书面告知内容理由。③内部（人事、后勤、流程）、过程、执法案卷可以不公开。2.公开主体：内设派出机构可公开；共同信息牵头机关。3.公开三文书：指南、目录、年度报告。4.主动公开法定方式：公报网站发布会+其他互联网政务媒体。法定场所：档案馆图书馆+政务服务场所。5.依申请：①方式：书面加口头。②申请书：身份证明、内容、形式。③申请内容不明确，指导释明，7日一次性告补。④期限：当场或20日或20+20日。邮寄以签收之日起算；互联网渠道或传真，双方确认之日。征求意见，15日提出意见。⑤数量频次明显不合理，机关要求合理说明，说明不能的，不理；合理说明的，合理期限答复并收费。其他都免费。⑥形式：要求形式+保存情况，确定具体形式；要求的形式可能危及载体安全或成本高，可电子数据、查阅抄录。⑦区分处理；信息保护。

七、行政复议

1.参加人：①申请人：相对人相关人。人死转近亲。第三人：迟到的利害关系人。②被申请人：三大类八小类：职权大类：政府、部门、派出机关；授权大类：被授权组织、内设、派出机构（幅度越权机构是被申请人、种类机关）；非主体大类：委托（委托机关）、组建机构（组建机关）（办公室、指挥部、所）。③复议机关：五加一（海汇国税金+政府）一个复议机关，其他皆两个（同级政府+上一级部门）。省以下垂直：两个，省政府规定例外。省部级：自我管辖，二合一两步走，国务院终局裁。派出所：公安局及其同级政府。数国务院部门：自我管辖，申请单挑，决定群殴。④代表人：1-5人。代理人：申请人委托，被申请人不得。2.程序：①申请：书面+口头+可网上。60日，法律超过可例外。作为送达起算，不作为履行期届满起算，未规定推定履行期60日。5、7工作日。②一并审查文件：附带、部分（规章以下）、一并或受理后决定前、能管就管（30）不能管就转（7、60）、先抽象后具体。③受理：材料补正，5日内书面，逾期视为放弃。管辖竞合：先收到、同时的协商、不成的上级指定。内部层级监督。④审查：60日，法律少于可例外。复议机构2人原则书面审，也可调查核实听取，重大复杂可以依申请人申请或依职权听证。撤回申请，一事不再理，违真意除外。合法性+合理性审查。3.决定：①被申请人胜：作为维持，不作为驳回（视为维持）。②申请人胜：违法：作为就撤销可责令重做，撤不了确认违法；不作为就履行，无法履行就确认违法。不合理：变更，禁止不利变更。③和解调解区别：范围：和解只自由裁量，调解加赔偿补偿。效果：和解案外进行，申请人与被申请人参加，和解书上两人签章，和解协议要报经复议机构批准；调解案内进行，复议机关主持，调解协议内容有请求、事实、结果，有复议机关盖章、申请人和被申请人签章，作出就生效。④两文书区别：制作主体：建议书是复议机构；意见书是复议机关。内容：前者立法执法普遍问题；后者其他问题违法和善后。对象：前者立法执法机关；后者被申请人或下级机关。效力：前者供参考；后者强制60日通报。⑤执行：被申请人不履行，责令其限期。申请人不履行：谁行为，谁执行（维持原机关，改变复议机关）。4.复议诉讼衔接：①自由选择：复议之后15日内诉讼，撤回复议可诉讼。同时复议诉讼，先立案，同时立案，二选一。②复议前置：自然资源：已经依法取得所有权或使用权。纳税：交不交、交多少、怎么交。禁止经营者集中。前置案件，申请撤回的不得起诉。③相对终局：省部级自我管辖，国务院最终裁决。④复议终局：自然资源：依据国省作行政区划、勘验调整或征收土地决定，应当向省政府申请，复议终局。出入境：签证、老外停留居留，行政终局。老外被限制人身自由，可复议，不得诉讼。

八、行政诉讼

1.受案范围：①受理：征收补偿决定、滥用权力限制竞争、行政协议、行政确认、行政给付、行政裁决。②不受理：抽象、事实、内部、刑事、调解仲裁、指导、重复、过程、司法协助、内部层级监督、信访办理。

2.管辖：①级别管辖：看被告。专业强：海关；级别高：县级以上地方政府、国务院部门。复议维持共同告：父随子（原机关确定）。②地域管辖：看行为。一般：原告就被告。特殊：人身自由（包括拘留）：原告（住所地、经常居住地和被限制人身自由地）加被告。不动产物权变动：不动产所在地。经过复议：原机关加复议机关所在地。③跨区域：最高院批准省高院决定。④专门法院不审理行政案件，铁路运输法院可以。⑤管辖权异议被告15日内一审中提。

3.参加人：

①原告：相对人相关人。中外合资：中方外方和合资都以自己名义告；合伙：合伙企业字号告，个人合伙共同告；个体：有字号的字号告，无字号的经营者告；股份制：股东会、股东大会、董事会以公司名义告；非国有：注销撤销合并兼并案，企业和法定代表人都可以自己名义告；非营利：出资人设立人自己名义告；业主共有权：业主委员会告，不告的，面积或户数过半业主告；债权人：一般不让告，机关在先行为而应当保护或考虑未做到的可以告；投诉人：为自身才可告。②被告：被授权的自己，如村委会居委会、高校、律协；被委托的告委托机关。房屋征收的告房屋征收部门。被撤销：告替代者；无替代告同级政府；垂直领导告上一级部门。共同行为共同告：漏加转、错变驳、复议维持共同告是漏加列。上批下：诉讼看名义，复议看职权。组建机构：假授权真委托，告机关。派出所：幅度越权告机构，种类越权告机关。复议案件：维持共同告、改变单独告、不作为选择告。复议维持的情形：对合法又合理的行为作出维持决定；对合法的不作为作出驳回复议申请决定视为维持；部分维持加部分改变或部分维持部分不作为的都视为维持；复议机关改变主要事实证据，或改变依据对定性产生影响，但是结果未变的，视为维持；程序轻微违法，对当事人实体权利不产生实际影响的，复议机关作出确认原行政行为违法，视为维持。复议改变的情形：改变结果才叫复议改变；撤销是改变；确认无效书改变；一般的确认违法是改变。复议不作为的情形：作出不予受理决定；受理后逾期不作出复议决定；认为申请不属于复议范围而驳回复议申请。开发区：国级省级如政府，管委会和职能部门都可以当被告；地方授权的告管委会，职能部门无资格；县区自行组建的无资格，视为政府委托，告政府。③第三人：一大一小：范围扩大，与被诉行为和案件审理结果有利害关系的都可以当第三人。上诉权缩小：让其变坏的才能上诉，变好或不变的不能。附条件申请再审：非因本人原因未参加庭审；生效裁判让其变坏。④共同诉讼：必要：同一个分不开，部分不告，法院追加共同原告，放弃实体权不追加，放弃程序不放弃实体，当第三人。普通：同一类分得开，依申请依职权，双方同意可以合并审。⑤代表人：10人以上，自愿推选，推不出，法院指定2-5人。⑥代理人：工作人员证明：社保或工资。推荐公民：社会团体推荐其负责人或工作人员为业务相关案件代理人。律师权利：调查取证（专属）、复印有关材料（其他人是庭审材料）、涉密的按规定保密。

4.证据：

①种类和要求：书证：复印件保管部门盖章，技术书证要说明。视听资料：注明过程方法、声音附文字。证人费用败诉方承担。鉴定意见：鉴定人签名+部门盖章，资格、程序、内容任一问题，不采纳，原告可在举证期限内申请重新鉴定，原告可要求法院通知鉴定人出庭。现场笔录：当事人拒签，注明，当事人对人身份、扣押财物、笔录真实性合法性异议，可要求法院通知其出庭。②举证责任：被告：对被诉行为合法性承担责任；被告无理不举第三人补救，法院判驳回原告诉请；复议维持共同告，原行为合法性举证责任由原机关和复议机关共同承担，行为一个机关实施；被告举证期限15日。原告：初始责任：谁来告、你告谁、到哪告、告什么；起诉不作为证明申请过，例外：行为属依职权、合理说明；赔偿补偿：谁主张谁举证，被告导致原告无法举证的，责任导致，鉴定损失，无法鉴定的法院自由裁量。期限：一审开庭前，法庭调查中。

5.程序：

①一审：起诉：期限：一般6个月，复议后15日，法律可例外。诉作为，知一半，6个月从知诉权起算，不得超过知内容1年；全不知，6个月从知内容起算，不得超过行为作出5年（不动产20年）。诉不作为：有履行期的，届满后6个月；未规定履行期的，2个月+6个月。方式：书面+口头（记入笔录出具凭证告知被告）。一律接收诉状，符合的当场登记立案，不确定的接收、出具书面凭证、7日决定是否立案、7日无法确定的先于立案。材料问题：指导释明、一次性通知补正。投诉：何时投（不接收或不告知或不出具）；向谁投（上级法院）；怎么办（责令改正并处分）。飞跃起诉：何时飞（不裁不立）；往哪飞（上一级）；怎么办（符合直接立案审理或指定给其他下级）。必须开庭审。一般公开审，国密隐私法定不公开，商密申请不公开。涉密证据不得公开开庭出示。当庭宣判或定期宣判。②二审：方式：原则开庭审，无新证据可以不开庭。对象：一审被诉行为合法性和一审裁判全面审全面判。③再审：申请再审6个月；抗诉：上一级检察院就下级法院生效裁判向同级法院提抗诉。检察建议：同级提。④简易程序：何时简（当场、2千、公开、协商）不得简（二审再审）如何简（独任45日）通知送达（出庭通知需要回复确认，否则不得缺席判；可简易送达裁判文书之外的诉讼文书）转化（简易变普通，期限继续计算）。

6.重要制度：

①被告改变行为：如何改（六种：事实、依据定性、结果、不作为成作为、补救、裁决案书面认可原告与第三人和解）审什么（原告定）原行为怎么判（合法判驳、违法判确）。②调解：何时调（自由裁量、赔偿补偿）内容形式（请求、事实和结果；审判员书记员署名、法院盖章）生效（最后签收）不公开例外（过程：同意公开；内容：保护国家利益）代替判决（请求出判决，不予准许）。③中止（人死等近亲属表态、失能确定法代、等法人表态、不可抗力、需要解释、以其他案件为基础）终止转化时间：90日。④出庭应诉：负责人（正副职+其他参与分管）应当出庭（重大公益、群体、法院书面建议）来不了（负责人正当无法，书面说明理由，否则法院司法建议）工作人员（负责人来不了，应当委托有编制或履行公职工作人员，授权委托书，占用代理人名额，告政府，其法制机构或具体承办机关工作人员可以出庭）均不出庭（记录在案并载明，司法建议）。⑤一并审民事：许可登记征收征用裁决。一审开庭前法庭调查中。当事人只起诉行政，而民事是基础，法院应当告知其一并提民事，如果民诉已立案，则中止行政，先民后行。当事人提行政附带民事，行政已过期，单独提民诉。违反民诉规定的不得一并审。分别立案（裁决一并）、双重收费、一并审理、选择撤诉、分别裁判、单独上诉、全案移送。⑥一并审规范：附带、部分、关联。一审开庭前法庭调查中。不合法：超越权限、抵触上位法、减损私权、程序违法。制定机关有权陈述申辩，应当听取其意见。处理建议：向制定机关提，同时抄送政府、上一级机关、监察机关、备案机关。司法建议：3月内提，60日回复。备案：上一级；国部门的再层报最高院；省级政府的再层报省高院。再审：本院院长、上级法院可以启动。

7.判决：

①被告胜：判驳回。②原告胜：作为违法：一般撤销加重做；撤不了就确认违法补救。不作为违法：一般履行，尚需调查就责令重新处理，无法履行的就确认违法补救。不履行给付义务的判给付。一般不合理的判驳回，羁束行为的判变更。明显不当的判撤销，自由裁量的（处罚）判变更。程序轻微违法不损害实体权利的判确认违法。重大明显违法的判确认无效。原告诉请撤销或确违，法院认为无效的，直接判无效。原告诉请无效，法院做不到，释明，如果原告同意改诉请的，判改后的；如果坚持不改，判驳回。③二审：遗漏赔偿请求，三步走，二审法院经审理认为不赔的，判决驳回；需要赔的，调解；调解不成的就赔偿请求发回重审。④复议维持：原行为和复议决定，一并审理一并裁判。原行为是违法作为，判双撤；原行为和复议决定都合法，判双驳；原行为不作为违法，对原机关判履行，对复议决定判撤销；原行为合法，复议程序违法，对原行为判驳回，对复议维持判撤销或确违。

8.执行：对机关：划拨、罚款（负责人50-100）、公告、司法建议、拘留。

9.公开诉讼：

①受案范围：可诉：拒绝公开之诉、内容方式之诉、反公开之诉、信息保护之诉。不可诉：过程行为、载体、汇总加工、查阅案卷。主动公开不可诉，但可转化为依申请公开之诉。②举证责任：拒绝公开：原告证明申请过；被告证明拒绝有依据，还书面告知和说明。公开秘密：证明存在公共利益，不公开将损害公共利益。信息保护之诉：原告需证明申请过，且自己主张正确。被告需证明不更正有依据，且履行告知和说明义务。③裁判：不作为：履行判决，尚需的责令重新处理。公开秘密没有公共利益的，判确违补救赔偿，尚未公开的判不得公开。诉讼期间申请停止公开理由成立的裁定暂时停止公开。

10.行政公益诉讼：

①受案范围：环境资源、食品药品、国有财产土地。②起诉人：检察院。③诉前程序：先检察建议，机关2个月依法履职且书面回复的不起诉，否则起诉。④程序：法院应当在开庭3日前向检察院送达出庭通知书。

11.行政协议案件

①概念：行政机关为了实现行政管理或者公共服务目标，与公民、法人或者其他组织协商订立的具有行政法上权利义务内容的协议。

②与民事合同区别：一看形式二看实质。形式上：行政协议的一方主体必须是行政主体。实质上：黄金区别在于行政机关是否从事对外的行政管理；辅助的两个区别是目的的公益性和行使的优益权。

③受案范围：肯定式列举（5个）：政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议、矿业出让协议等国有自然资源使用权出让协议、政府投资的保障性住房的租赁、买卖等协议、符合司法解释规定的政府与社会资本合作协议。否定式列举：（1）内部协议：行政机关之间因公务协助等事由而订立的协议；（2）人事协议：行政机关与其工作人员订立的劳动人事协议。

④当事人：原告资格：依然是与被诉行政行为存在法律利害关系。特殊列举：（1）招标、拍卖、挂牌等活动的公平竞争权人；（2）被征收征用土地、房屋等不动产的用益物权人、公房承租人。被告恒定：只允许民告官，不允许官告民，不得反诉。

⑤约定管辖：在不违反级别管辖和专属管辖前提下，当事人可书面协议约定选择被告所在地、原告所在地、协议履行地、协议订立地、标的物所在地等与争议有实际联系地点的法院管辖。

⑥举证责任：被告：对自己具有法定职权、履行法定程序、履行相应法定职责以及订立、履行、变更、解除行政协议等行为的合法性承担举证责任。原告：原告主张撤销、解除行政协议的，对撤销、解除行政协议的事由承担举证责任。双方：对行政协议是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。

⑦行政归行政，合同归合同：起诉期限：诉单方变更解除，6个月；诉不履行，3年。法律适用：行政法+民法+民诉法。审理对象：合法性+合约性。

⑧判决类型：

确认无效：行政法上无效情形：重大且明显违法。主体无资格、行为无依据、客观不可能。民事法律规范上无效情形：恶意串通，损害他人合法权益；以虚假意思表示实施；违反法律、行政法规的强制性规定；违背公序良俗。无效转有效：无效的原因在一审法庭辩论终结前消除的，法院可以确认行政协议有效。

未生效：依法应当经过其他机关批准等程序后生效的行政协议，在一审法庭辩论终结前未获得批准的，法院应当确认其未生效。

可撤销：存在胁迫、欺诈、重大误解、显失公平等意思表示瑕疵情形的行政协议，法院可以依原告请求判决撤销。

附带判决：行政协议无效、被撤销或者确定不发生效力后，当事人因行政协议取得的财产，法院应当判决予以返还；不能返还的，判决折价补偿。属于被告的原因同时判决责令被告采取补救措施并赔偿原告因此遭受损失。

行政优益权判决：

被告胜：因国家利益变更、解除协议合法的，判决驳回原告撤销协议的诉讼请求；造成损失的，判决被告予以补偿。被告依法行使行政职权，导致原告履行不能、履行费用明显增加或者遭受损失，原告请求判令被告给予补偿的，应予支持。

原告胜：被告变更、解除行政协议违法，判决撤销或者部分撤销，并可以责令被告重新作出行政行为，并可以判决被告继续履行协议、采取补救措施；给原告造成损失的，判决被告予以赔偿。

被告违约责任：被告未依法履行、未按照约定履行行政协议，判决被告继续履行，并明确继续履行的具体内容；被告无法履行或者继续履行无实际意义的，可以判决被告采取相应的补救措施；③给原告造成损失的，判决被告予以赔偿。原告要求按照约定的违约金条款或者定金条款予以赔偿的，应予支持。

被告预期违约：被告明确表示或者以自己的行为表明不履行行政协议，原告在履行期限届满之前向法院起诉请求其承担违约责任的，应予支持。

诉讼类型转换：原告以被告违约为由请求判令其承担违约责任，经审理认为协议无效的，应当释明，并根据原告变更后的诉讼请求判决确认行政协议无效。原告经释明后拒绝变更诉讼请求的，可以判决驳回其诉讼请求。

⑨行政协议约定仲裁条款的，法院应当确认该条款无效。

九、国家赔偿

1.行政赔偿：

①赔不赔：不赔偿：个人行为、自己致害、第三人致害、不可抗力。②谁来赔：派出所不能赔，由公安局赔。复议加重分开赔。非诉执行，谁错谁赔。③怎么赔：两条道路：一并，即复议诉讼中解决赔偿。单独：知道损害2年内申请，赔偿义务机关在2个月内作出赔偿（可以就赔偿方式项目数额进行协商）或不赔偿决定，不服的，可以在3个月内提起行政赔偿诉讼。

2司法赔偿：

①归责原则：二元制：拘留违法归责，合法拘留不超期不赔，超期羁押赔全部。逮捕判决结果归责。

②赔不赔：有罪之人不负不追究的，赔后不赔前；有罪之人无实刑的，前后都不赔；无罪之人无实刑的，赔前不赔后；无罪之人有实刑的，前后都要赔。

③谁来赔：后置：只有刑事拘留又违法的，作出拘留决定的机关赔；已经批捕的，检察院赔全部；法院一审判无罪的，检察院赔全部；法院判有罪的，一般是一审法院赔全部，如果当事人上诉而二审法院维持有罪的，二审法院赔全部。

④怎么赔：殊途同归：找法院司法赔偿委员会。法院赔的，二步走，第一步作为赔偿义务机关法院2个月作出赔偿决定（可以就赔偿方式、项目、数额协商），不服的，第二步30日内向上一级法院司法赔委会提出申请，赔委会3个月作出决定。公检赔的三步走，第一步赔偿义务机关公检2个月作出决定，不服的，第二步，在30日内向其上一级提出复议，复议机关在2个月作出决定，不服的，第三步，在30日内向复议机关的同级法院赔委会提出申请。

⑤赔委会错误的纠正途径：当事人和赔偿义务机关有权向上一级法院赔委会提出申诉。上一级法院赔委会可以替其纠正，或责令其自己2个月内重新审理。上一级检察院发现下级法院赔委会错误的，可以向自己同级法院赔委会提出重新审理的要求。

⑥赔偿标准：侵害名誉权有严重后果的，赔精神损害抚慰金。限制人身自由的赔误工费，标准是上年度国家职工日平均工资，如果尚未公布的，以已经公布的最近年份为准。全部或部分丧失劳动能力，除赔偿医疗方面费用，还有残疾赔偿金，最高额是上年度年平均工资的20倍。全部丧失或死亡的，支付其抚养的人生活费，标准是被抚养人住所地省政府确定的低保费。未成年人到18周岁，其他人到死亡。可一次支付。其他人的最多不超过20年，60岁以上的大一岁少一年。财产赔偿：拍卖变卖的支付款项，变卖明显低于市场价的支付赔偿金。违法查封停业的，赔必要经常性费用开支：留守职工工资、必须的税金、租金、水电费、折旧费。返还罚款的支付本金加存款利息。

⑦赔偿金支付：先申请再申请。请求人向赔偿义务机关申请，机关在7日内向同级财政机关申请，财政机关在15日内支付。不收费不征税。

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