关于主观题互殴是正当防卫的一点思考

好男人123 · 发表于 2020-12-8 17:55:10

试题互殴二字值得探讨

一诺千金791108 · 发表于 2020-12-8 18:11:43

2020年9月4日的两高一部（关于正当防卫指导意见）对于这道题，很重要。

一诺千金791108 · 发表于 2020-12-8 18:14:26

9. 准确界分防卫行为与相互斗殴。
防卫行为与相互斗殴具有外观上的相似性，准确区分两者要坚持主客观相统一原则，通过综合考量案发起因、对冲突升级是否有过错、是否使用或者准备使用凶器、是否采用明显不相当的暴力、是否纠集他人参与打斗等客观情节，准确判断行为人的主观意图和行为性质。

yaonanhao · 发表于 2020-12-8 18:27:11

关键是这道题明确说了互殴，根本不用你去分析行为性质（选题是互殴中，或者是形成互殴），至于是互殴还是防卫行为，根本没让你分析。

好男人123 · 发表于 2020-12-8 18:28:50

估计就是异议太多，司法部才不公布原题

，反过来越是不公布原题，法考主观题命题越有争议

yaonanhao · 发表于 2020-12-8 18:30:26

按照防卫意见第九条，应正确区分防卫行为和互殴。言外之意就是形成互殴，那就不能是防卫行为。题中明确说互殴，怎么还能防卫呢？何来防卫过当特殊防卫啊。除非你顾虑了题干中的互殴，那可以观点展示偶然防卫，然后防卫意思必要说和不要说。

yaonanhao · 发表于 2020-12-8 18:31:07

yaonanhao 发表于 2020-12-08 18:30
按照防卫意见第九条，应正确区分防卫行为和互殴。言外之意就是形成互殴，那就不能是防卫行为。题中明确说互殴，怎么还能防卫呢？何来防卫过当特殊防卫啊。除非你顾虑了题干中的互殴，那可以观点展示偶然防卫，然后防卫意思必要说和不要说。

除非你没有考虑互殴两个字

好男人123 · 发表于 2020-12-8 18:34:29

越不公布原题，命题越具有开放性，

yaonanhao · 发表于 2020-12-8 18:38:09

这道题如果没有考虑互殴两个字，没毛病打击错误中有偶然防卫，然后必要说和不要说。但是偶然防卫通说还不是防卫（责任阻却中故意降格为过失处理）。

好男人123 · 发表于 2020-12-8 18:41:08

过去公布原题时代，命题人出的科四规规矩矩，不公布原题后，叫你脑洞大开

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