民法第一题是构成了人格否认还是不构成

大家都能过 发表于 2020-12-19 00:42
那到底AB能不能主张乙公司承担违约责任？

我考试的时候觉得这个问题真是有点微妙，是考民诉还是民商呀？从民诉的角度，肯定可以主张违约呀，原被告明确，诉讼请求明确。当事人愿意告就告呗：我愿意主张违约就违约，愿意侵权就侵权，看法院支持不支持，不支持就判败诉。我就愿意起诉折腾，咋地？但是我感觉应该不是民诉吧，可能还是民商，民商显得有点深度。我就按照我师父的方法答的。结论是不能，但是说理是AB主张，乙公司可以抗辩。我感觉说理我也肯定了AB主张可以（从民诉的角度肯定了AB能起诉或者提主张），但是乙公司可以抗辩（民商角度就是乙公司这边有理由，AB的违约不成立），到底怎么给分就是司法部的事情了。我感觉这题出题老师问AB主张违约责任能不能获得支持，可能对考生比较友好吧。但是我后来问我师父，他说我想太多了，又不是问你能不能起诉。我说那问我能不能主张，我完全可以答可以呀：我是A或者B，我到乙公司门口，我大喊一声：我主张违约责任，那我就是主张了，肯定能呀。法律博大精深，汉语博大精深，出题老师学问高深，反正我考试的时候就觉得太难啦，让我蒙对过了吧。

第一问，连带关系分为平行连带和补充连带，而法人人格否认，我记得应该是补充连带责任，即在公司不能清偿后，就不能清偿的部分，再主张连带责任。如果直接就答直接主张AB承担连带责任，我认为是有问题的。

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小于5213186 发表于 2020-12-18 18:46
我个人觉得今年的民商，商法特别特别难。民商那道题，我个人觉得这个题有个非常关键的问题，就是AB和乙公司到底是什么 关系，合作开发房地产的合作者？还是登记为公司股东后按照股东和公司之间公司纠纷处理？这个关系的性质直接关系到后面的题目。如果AB是乙公司的债权人（合作开发合同乙公司违约产生的债权），那么后面的管辖可能就是合同纠纷（专属我认为不是），破产法取回也不是从出资人的这个角度分析，AB是否能撤销房屋买卖合同可能是按照合同保全中的撤销权角度分析，如果认定AB是乙公司的股东，那么后面的管辖可能还有一个角度就是公司分配利润纠纷，破产法的取回可能是从出资人，撤销房屋买卖合同从合同的相对性（这个我也不明白）。我考试之前看最高法关于公司法的案例，最高法一直强调一个观点，就是处理公司股东问题坚持内外有别原则，我理解的就是外部关系，为了保护相对人的利益，主要看登记。内部关系，更看中公司内部各种股东(实际股东，名义股东，挂名股东等）的真意意思表示。同时公司法解释三22条的，确定股权归属的必要要件必须有出资。我考试的时候觉得AB没有真实出资的意思（是怕收不回来投资收益设立的担保），倾向于是合作开发者。第一个小问题我记得是问AB能否主张乙公司违约，我觉得是出题人的暗示：按照合作开发合同，乙公司违约，AB是乙公司的债权人。所以后面的就按照债权人的角度答题的。后面的商法，和最高法的案例观点类似的，我都是按照最高法的观点答的，答的对不对真是只有司法部知道啦。今年的感觉就是太难啦。

那到底AB能不能主张乙公司承担违约责任？

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yl168906 发表于 2020-12-18 23:52
那个取回的，我是说重整中股东不能抽回出资，债权人不能实现债权，无论  ab主张是债权人还是股东都不能取 ...

答的好好呀，佩服！

yl168906 发表于 2020-12-18 23:52
会不会选择了照顾就故意卡你不给a啊

管它呢，反正给我c就满意了，c我就能实习然后执业啦，能挣钱就行。a不a的以后再说。人生态度变了 ，感觉对任何人任何事都没期望的时候最幸福。

小于5213186 发表于 2020-12-18 20:29
我选择享受照顾啦，能有95分，考个C就能让师父满意，自己也满意了。我还是有自知之明的，通过也是侥幸。不是自己学的好，就是瞎猫碰死耗子，看过类似的案例，有点印象。没看过案例，让我自己分析，打死我我也分析不出来。

会不会选择了照顾就故意卡你不给a啊

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小于5213186 发表于 2020-12-18 20:53
我要是没记错，第一个小问题确实是问AB和乙公司之间的违约责任问题，为什么这么清楚呢，因为我刚开始写了不少，后来我忽然想起一个问题，就是我家一个远亲是搞房地产开发的，大概也是融资问题，这个远亲答应给债权人房子抵顶债务。当时他们争议就是我家这个远亲先卖楼层好的房子给别人，最后剩下不好的，卖不出去的才给这个债权人，这个债权人特别生气，觉得被骗了。然后我家这个远亲就说：我在别的地方还盖呢，到时候你先挑。然后我就反应过来，去题目查给办理房子产权的时间，前面肯定说了是项目完成以后，然后后面题目好像说的是乙公司一边开发一边卖了百分之十五，但是是不是题目确实这么说的我记不清楚了，然后我就修改了答案，因为我觉得这个案子和我家远亲的情况有类似的地方，开发商肯定不会全部盖完才开始卖的，我记得我家那个远亲和我说的：我能卖就卖，这样好回笼资金呀。所以那个题目我就写了他们约定的办理产权过户，就是合同履行的时间不明确，乙公司可以主张履行时间没到呀，反正是开发完成以后给你百分之四十，那我们这边没开发完呢，你着什么急呀。但是我看后来考友们回忆，是开发完成了，那我这个题目就错了。当然也有可能我记错了，但是我确实是看到这个违约问题，最后下定决心AB是债权人不是股东。

那个取回的，我是说重整中股东不能抽回出资，债权人不能实现债权，无论  ab主张是债权人还是股东都不能取回

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我答的是财产混同，滥用股东权利，要连带，估计凉了

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内外有别，对内是股东，对外是债权人

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考试没想这么多，来看大家讨论头反而晕了。

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