民法第一题是构成了人格否认还是不构成

小于5213186 发表于 2020-12-18 18:46
我个人觉得今年的民商，商法特别特别难。民商那道题，我个人觉得这个题有个非常关键的问题，就是AB和乙公司到底是什么 关系，合作开发房地产的合作者？还是登记为公司股东后按照股东和公司之间公司纠纷处理？这个关系的性质直接关系到后面的题目。如果AB是乙公司的债权人（合作开发合同乙公司违约产生的债权），那么后面的管辖可能就是合同纠纷（专属我认为不是），破产法取回也不是从出资人的这个角度分析，AB是否能撤销房屋买卖合同可能是按照合同保全中的撤销权角度分析，如果认定AB是乙公司的股东，那么后面的管辖可能还有一个角度就是公司分配利润纠纷，破产法的取回可能是从出资人，撤销房屋买卖合同从合同的相对性（这个我也不明白）。我考试之前看最高法关于公司法的案例，最高法一直强调一个观点，就是处理公司股东问题坚持内外有别原则，我理解的就是外部关系，为了保护相对人的利益，主要看登记。内部关系，更看中公司内部各种股东(实际股东，名义股东，挂名股东等）的真意意思表示。同时公司法解释三22条的，确定股权归属的必要要件必须有出资。我考试的时候觉得AB没有真实出资的意思（是怕收不回来投资收益设立的担保），倾向于是合作开发者。第一个小问题我记得是问AB能否主张乙公司违约，我觉得是出题人的暗示：按照合作开发合同，乙公司违约，AB是乙公司的债权人。所以后面的就按照债权人的角度答题的。后面的商法，和最高法的案例观点类似的，我都是按照最高法的观点答的，答的对不对真是只有司法部知道啦。今年的感觉就是太难啦。

那到底AB能不能主张乙公司承担违约责任？

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第一问，连带关系分为平行连带和补充连带，而法人人格否认，我记得应该是补充连带责任，即在公司不能清偿后，就不能清偿的部分，再主张连带责任。如果直接就答直接主张AB承担连带责任，我认为是有问题的。

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大家都能过 发表于 2020-12-19 00:42
那到底AB能不能主张乙公司承担违约责任？

我考试的时候觉得这个问题真是有点微妙，是考民诉还是民商呀？从民诉的角度，肯定可以主张违约呀，原被告明确，诉讼请求明确。当事人愿意告就告呗：我愿意主张违约就违约，愿意侵权就侵权，看法院支持不支持，不支持就判败诉。我就愿意起诉折腾，咋地？但是我感觉应该不是民诉吧，可能还是民商，民商显得有点深度。我就按照我师父的方法答的。结论是不能，但是说理是AB主张，乙公司可以抗辩。我感觉说理我也肯定了AB主张可以（从民诉的角度肯定了AB能起诉或者提主张），但是乙公司可以抗辩（民商角度就是乙公司这边有理由，AB的违约不成立），到底怎么给分就是司法部的事情了。我感觉这题出题老师问AB主张违约责任能不能获得支持，可能对考生比较友好吧。但是我后来问我师父，他说我想太多了，又不是问你能不能起诉。我说那问我能不能主张，我完全可以答可以呀：我是A或者B，我到乙公司门口，我大喊一声：我主张违约责任，那我就是主张了，肯定能呀。法律博大精深，汉语博大精深，出题老师学问高深，反正我考试的时候就觉得太难啦，让我蒙对过了吧。

小于5213186 发表于 2020-12-18 17:42
我从抽逃出资的角度答的，土地使用权是公司的，房子盖好给两个股东个人，那公司的财产少了呀，没了土地使用权，啥也没挣到。正好考试前看最高法关于公司的各种案例，里面说判断是否抽逃出资，看公司的责任财产是否减少危害债权人利益。当时觉得这个角度比较好，人格否认，滥用权利没时间写啦。

我也是从抽逃出资角度答的

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19851775150 发表于 2020-12-19 04:47
第一问，连带关系分为平行连带和补充连带，而法人人格否认，我记得应该是补充连带责任，即在公司不能清偿后 ...

补充责任以后是不是连带，我现在也不知道，根本就没学明白。我答的时候就先写了抽逃出资补充责任，结论是可以连带。至于是抽逃出资补充责任以后连带了呢，还是人格否认滥用权利的连带了呢，反正我没时间写了，我也不太明白，阅卷老师您自己猜吧，您看着给分。学的不好就只能蒙，看运气啦。

净心为业 发表于 2020-12-18 22:25
内外有别，对内是股东，对外是债权人

言之有理！

特仑苏大大 发表于 2020-12-19 11:21
我也是从抽逃出资角度答的

不属于抽逃出资的情形

yl168906 发表于 2020-12-18 23:52
会不会选择了照顾就故意卡你不给a啊

你答偏了。题目问的不是那AB拿甲公司的40%股权出资取回，是问AB与乙公司约定的40%房产的取回（重整的时候项目已经建成了，约定的是项目建成乙公司要给AB40%房产，至重整都没有给，那么构成违约，合法占有AB的财产，事先有约定，依约定重整期间可以取回）这个是根据民法典合同约定相关规定及破产法76条取回权的规定。

小于5213186 发表于 2020-12-19 11:29
补充责任以后是不是连带，我现在也不知道，根本就没学明白。我答的时候就先写了抽逃出资补充责任，结论是 ...

这种民法综合题看不了运气。首先你判断的对不对。不对就没有分了，后面说理如果挨边一点最多就1分至2分。这种问答方式的答题不想论述题和刑法那种综合分析题。那种综合分析题你的说理分析有挨边的道理，有些切合主题方向基本上都有分，但是这种问答式的题目不一样。

小于5213186 发表于 2020-12-18 20:53
我要是没记错，第一个小问题确实是问AB和乙公司之间的违约责任问题，为什么这么清楚呢，因为我刚开始写了不 ...

你已经记错了。而且你的思路有点挨边，但是把题目记错了。乙公司确实是有违约。但是题目问的是AB是否与甲公司对债权人承担连带责任？