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小蜜蜂呼呼 · 发表于 2011-11-5 15:02:46

10942#
[04司考真题卷三第49题]：甲公司因侵犯乙公司的商标权被法院判决赔偿乙公司损失10万元。该生效判决强制执行完毕后不久，乙公司的注册商标因不具有显著性被依法定程序撤销。下列说法哪一个是正确的？

A.甲公司有权直接申请法院执行回转
B. 甲公司有权在原判决生效之日起6个月内申请再审撤销原判决
C. 甲公司无权直接要求乙公司返还10万元
D. 甲公司有权要求乙公司赔偿损失

原解析：答案解析：C 最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定第109条规定，“在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，原执行机构应当依照民事诉讼法第二百一十四条的规定，依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。”“执行回转应重新立案，适用执行程序的有关规定。”

解析错误。应更正为：本题考查撤销注册商标的决定或裁定的效力、执行回转和申请再审。《商标法实施条例》第36条规定：“依照商标法第四十一条的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。有关撤销注册商标的决定或者裁定，对在撤销前人民法院作出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定，工商行政管理部门作出并已执行的商标侵权案件的处理决定，以及已经履行的商标转让或者使用许可合同，不具有追溯力；但是，因商标注册人恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。 ”由此可知，本题中，“乙公司的注册商标因不具有显著性被依法定程序撤销”这一决定不具有溯及力，甲公司无权要求乙公司赔偿损失，无权申请法院执行回转，更无权直接要求乙公司返还10万元，因此，C选项正确，AD选项错误；《民事诉讼法》第184条规定：“当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出；二年后据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起三个月内提出。”因此，甲公司有权在判决生效之日起2年内申请再审，而不是6个月内，B选项错误。故答案为C。

zq513520 · 发表于 2011-10-30 16:27:35

真是太好了为我们创造了更广阔的学习天地

火凤凰77 · 发表于 2011-8-25 23:25:15

19335# 57. [多选题]张某诉至法院要求赵某承担违约责任，法院在审理过程中认为本案应属侵权，下列说法错误的是：法院应当驳回张某的诉讼请求
法院应当驳回张某的起诉，告知其可以按照侵权另行起诉
法院应当告知张某可以变更诉讼请求
法院应当直接按照侵权关系作出裁判
参考答案：A,B,C
答案解析：考点：诉讼请求变更程序
解析：《证据规定》第35条规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。”法院应当行使释明权，告知当事人可以变更诉讼请求，但当事人具有选择权，可以变更也可以不变更，变更诉讼请求也不受第34条“应当在举证期限届满前提出”的限制。本题答案：ABC

火凤凰77 · 发表于 2011-8-25 23:24:21

57. [多选题]张某诉至法院要求赵某承担违约责任，法院在审理过程中认为本案应属侵权，下列说法错误的是：法院应当驳回张某的诉讼请求
法院应当驳回张某的起诉，告知其可以按照侵权另行起诉
法院应当告知张某可以变更诉讼请求
法院应当直接按照侵权关系作出裁判
参考答案：A,B,C
答案解析：考点：诉讼请求变更程序
解析：《证据规定》第35条规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。”法院应当行使释明权，告知当事人可以变更诉讼请求，但当事人具有选择权，可以变更也可以不变更，变更诉讼请求也不受第34条“应当在举证期限届满前提出”的限制。本题答案：ABC。

火凤凰77 · 发表于 2011-8-25 23:09:40

19304# 26. [单选题]甲上市公司在成立6个月时召开股东大会，该次股东大会通过的下列决议中哪些不符合法律规定?公司董事、监事、高级管理人员持有的本公司股份可以随时转让
公司发起人持有的本公司股份自即日起可以对外转让
公司收回本公司已发行股份的4％用于未来1年内奖励本公司职工
决定与乙公司联合开发房地产，并要求乙公司以其持有的甲公司股票作为履行合同的质押担保
参考答案：C
答案解析：【考点】股权转让限制
【解析】依据《公司法》第142～143条规定，股份公司股权转让的限制性规则有：(1)发起人的股份在公司成立1年内不得转让；(2)公司高管层的股份在任职期间内每一年转让的股份不得超出所持总数的25％，且在公司上市1年内不得转让，离职半年内不得转让；(3)为奖励职工而收购公司股份的最高额是已发行股本总额的5％，且须在1年内转让给职工；(4)公司不得接受本公司的股票作为质权的标的。上述规定均属于强行性规范，不可以由公司意思自治。