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[民法] 建设工程中如何定义“发包人”

Sara郑 学法1级 发表于 2020-6-24 16:10:03 查看:260 回复:1 |阅读模式

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关于发包人定义的法律检索


目录

一、相关法律法规
二、发包人应当具备的条件
三、相关案例


一、相关法律法规
《合同法》第269条
建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。
据此可看出发包人的主要法律义务是支付价款,也即有支付工程款义务的当事人是真正的发包人。
《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)
1.1.2.2 发包人:是指与承包人签订合同协议书的当事人及取得该当事人资格的合法继承人。
1.1.2.7 发包人代表:是指由发包人任命并派驻施工现场在发包人授权范围内行使发包人权利的人。
《示范文本99版》第1.3款
发包人为具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人
FIDIC》合同:系指收到并接受投标书,负责提供现场和支付承包商,并由承包商为其提供工程的当事方,及其财产所有权的合法继承人。

二、发包人应具备如下条件:
1.具有独立的工程发包主体资格或者其继承人。除了房地产开发应具备资质外,进行工程建设无需特别资质,但发包人应有进行工程建设的主体资格。按照《城乡规划法》第37、38条以及《建筑法》第8条,一般情况下,发包人就应是立项、获得规划批准、取得土地使用权的项目所有人。在某些特殊情况下,发包人不是项目所有人,其发包主体资格来自所有人授权,如承租人装修,也可能来自政府规划建设部门批准,如临时建筑。
2.具有支付工程价款能力。除了房地产开发注册资金应达到投资总额的一定比例外,法律对发包人支付工程款能力并无特别要求。

三、相关案例1.  图木舒克市馨润园艺工程有限公司与万建军、新疆前昆工程建设集团有限责任公司、新疆生产建设兵团第三师四十四团建设工程施工合同纠纷案二审民事判决书
新疆生产建设兵团第三师中级人民法院
民事判决书 | (2019)兵03民终8号
关于本案发包人的认定问题首先,从发包程序和履行情况来看,上诉人馨润公司与原审第三人四十四团经招投标程序签订《施工合同》,馨润公司承建的园林绿化工程已于2014年12月23日竣工验收合格;其次,从结算审核情况来分析,四十四团作为委托人,单就四十四团丰华美景小区建设项目中的园林绿化工程,委托新疆高佳工程造价咨询有限公司出具了《结算审核报告》,证明园林绿化工程已从前海建安公司总承包的四十四团丰华美景小区建设项目中分离;再次,从合同生效时间来看,上诉人馨润公司与原审第三人四十四团签订合同时间为2014年7月19日,合同自签订之日起生效;前海建安公司与四十四团基建连签订的《建设项目工程施工合同书》无落款日期,但约定生效日期为2014年8月3日,能够反映四十四团就丰华美景小区建设项目中的园林绿化工程再次发包的合同生效时间在前;第四,从工程款结算情况来分析,上诉人馨润公司已收工程款3300000元,系由原审第三人四十四团通过其工作人员支付,而非前海建安公司或企业名称变更后的前昆集团支付。综上,应当认定前海建安公司中标承建四十四团丰华美景小区建设项目后,将其中的园林绿化工程以一定形式交还四十四团另行发包,后通过招投标程序,四十四团将园林绿化工程发包给馨润公司承建,馨润公司又将园林景观工程分包给万建军施工,故无论从法律意义和相对概念来分析,该园林景观工程的发包人应认定为四十四团,前海建安公司(现企业名称前昆集团)并非园林景观工程的发包人,也非实质意义上的总承包方

2.  袁培红与魏发兵、宁夏宁东建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷民事二审判决书
宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民事判决书 | (2015)银民终字第300号
本院认为,双方争执的焦点是宁东公司对袁培红欠付魏发兵的工程款是否承担连带责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定:实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中,宁东公司提交的《中标通知书》显示:宁东公司为宁东镇永利新村住宅施工工程的中标人。依据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》的相关规定和本案事实,可以认定:灵武市宁东镇人民政府为涉案工程的发包人,宁东公司为涉案工程的承包人,袁培红为涉案工程的实际施工人,魏发兵为涉案工程的分项承包人。即最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款不适用本案,魏发兵要求宁东公司对其欠付魏发兵工程款承担连带责任没有法律依据。综上,原审关于宁东公司为涉案工程发包人的认定不当,但处理结果正确


3.  山东省即墨市第二建筑工程公司与杨文顺、张莉等建设工程施工合同纠纷二审民事判决书
山东省青岛市中级人民法院
民事判决书 | (2014)青民一终字第1353号
关于第一个焦点问题,本院认为,如何认定发包人首先应当考察合同。根据杨文顺与即墨二建于2004年7月24日签订的《建设工程施工合同》所载,该合同落款处发包人系杨文顺个人,虽然在合同第一部分发包人(全称)处载明“杨文顺等捌人”,但合同通篇既未载明实际发包人包括张莉,更无张莉本人的签名认可,因此通过合同文本本身,本院无法做出张莉系发包人的认定。其次,应当考察合同的履行情况。虽然即墨二建和杨文顺对于工程款的付款主体存在争议,但双方均认可张莉并未直接向即墨二建支付工程款,此点从杨文顺二审期间提交的山东外贸集团新欣有限公司出具的《证明》可以证实。


4.  江苏标龙建设集团有限公司与王长全、伊金霍洛旗乌兰木伦镇人民政府等建设工程施工合同纠纷二审民事判决书
内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院
民事判决书 | (2019)内06民终910号
首先,根据万力公司与标龙公司签订的《建设工程施工合同》,万力公司是案涉工程的唯一发包人。虽然根据乌兰木伦镇政府与万力公司签订的《工程项目委托管理合同》,可以认定乌兰木伦镇政府与万力公司之间存在委托代建关系,但并不能据此认定作为合作方的乌兰木伦镇政府就是发包人之一发包人的认定仍应当以《建设工程施工合同》为准。实际施工人直接向发包人的委托人主张工程款给付责任,没有事实和法律依据

5.  云南世邦房地产开发有限公司、罗峰建设工程施工合同纠纷二审民事判决书
云南省高级人民法院
民事判决书 | (2015)云高民一终字第338号
本院认为,最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定:“实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。该条规定中的发包人是指在建设工程合同中,具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人,也称为发包单位、建设单位和业主、项目法人。故本案中的发包人应当认定为项目业主世邦公司,河北建设云南分公司虽然将涉案土石方工程发包给吴仲富,但在本案中其地位应当认定为工程的总承包人,而不是发包人,故原审确认世邦公司为涉案工程的发包人无误。


6.  浙江博元建设股份有限公司与金华市嘉华房地产开发有限公司、青州市佳华置业有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

山东省高级人民法院
民事判决书 | (2016)鲁民终1724号
一、平安大厦工程的发包人是金华嘉华公司。1.2009年5月21日,与青州市城市建设投资开发有限公司签订《合作投资开发协议》,取得平安大厦项目建设权利的是金华嘉华公司,2009年6月1日、2009年7月20日,双方签订了施工合同及补充协议。2.金华嘉华公司和青州佳华公司提交的2009年7月20日施工合同是伪造的,当初博元建设公司将盖好章的合同交给金华嘉华公司,金华嘉华公司盖章后将正本交给博元建设公司,副本留在金华嘉华公司处。该施工合同第一页记载的发包人是金华嘉华公司。从合同实际履行情况看,该青州佳华公司提供的施工合同不真实,该施工合同约定将工程土建、安装、装饰全部发包给博元建设公司。2009年7月2日补充协议将工程承包范围调整为土建及水电安装,而装饰、消防、弱点等工程由金华嘉华公司另行发包。事实上,博元建设公司仅施工了土建及水电安装,博元建设公司也未主张其他工程的工程款。3.涉案工程是金华嘉华公司发包给博元建设公司,虽然合同无效,但工程已经完工交付使用,根据建设工程司法解释第二条规定,博元建设公司仍可主张工程价款。该段为主张是发包人的观点,可以借鉴
一、关于发包人的认定问题。一审认定金华嘉华公司是发包人错误。1.涉案工程签订了两份施工合同,2009年6月1日、2009年7月2日,金华嘉华公司与博元建设公司签订了施工合同及补充协议。2009年7月20日,青州佳华公司与博元建设公司签订了施工合同及补充协议(内容与金华嘉华公司和博元建设公司签订的合同一致),虽然该施工合同抬头记载的是金华嘉华公司,但尾部加盖公章的是青州佳华公司。青州佳华公司于2009年7月15日成立,具有房地产开发资质。2009年6月1日金华嘉华公司的合同权利义务,经博元建设公司同意,已经转让给了青州佳华公司。2.从平安大厦项目的取得过程看,工程建设方是青州佳华公司,平安大厦项目前期金华嘉华公司与青州市城市建设投资开发有限公司洽商,双方订立的《合作投资开发协议书》约定平安大厦项目由金华嘉华公司在青州注册的公司操作,青州城投公司将100亩土地确权给金华嘉华公司在青州注册的公司。青州佳华公司成立后,与青州市公安局等单位签订了一系列协议。青州佳华公司是独立法人,未经其同意,金华嘉华公司无权代行发包人资格。3.从平安大厦项目施工过程看,工程实际发包人是青州佳华公司。博元建设公司都是向青州佳华公司申请进度款,青州佳华公司支付了39866000元进度款,而金华嘉华公司没有支付过工程款,一审认定金华嘉华公司、青州佳华公司已付款39866000元,没有依据。4.一审认定合同无效,关于合同主体的约定也无效,应当以实际履行的主体为准。该段为主张不是发包人的观点,可以借鉴

关于一审对发包人的认定是否正确的问题
本院认为,2009年5月21日,金华嘉华公司与青州城投公司签订《合作投资开发协议书》,取得了平安大厦项目投资建设权,并约定由金华嘉华公司在青州注册的青州佳华公司具体运作。2009年6月1日,金华嘉华公司与博元建设公司签订了《建设工程施工合同》(以下简称施工合同),约定工程发包人是金华嘉华公司,还约定委托青州佳华公司代行发包人职责,双方于2009年7月2日签订的补充协议也约定本项目由金华嘉华公司在青州注册的青州佳华公司进行操作。青州佳华公司虽然在2009年7月20日的施工合同上盖章,但该合同也明确约定发包人是金华嘉华公司,由青州佳华公司代行发包人职责。上述平安大厦项目取得过程及多份协议内容可以明确金华嘉华公司是涉案工程的发包人,一审对此认定正确,本院予以维持。
检索人:郑雪娇
2020-6-23


风中人千寻 法考VIP2级 发表于 2020-6-26 08:10:35 学法网-手机版
其实解释发包人根本不用这么麻烦,发包人在工程领域就是业主,就是有资格把这个项目的全部工程交给其他人来做的民事主体(不是总承包)
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