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[法考漫谈] 律师实务Tips——天平上的博弈-摘录(一)

 
Mooresville 学法1级 发表于 2019-1-7 01:37:50 查看:2887 回复:1 |阅读模式

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作者 Moore



阅读《天平上的博弈:42位知名律师办案实录》这本书,我们可以看到作为一名律师,其真实的生活面貌和生存状态。

《天平上的博弈:42位知名律师办案实录》中的主人公,是律师中的翘楚。

每一位都经过律协的认真推荐、筛选和审定,不仅涵盖了老、中、青三代律师,而且兼顾了诉讼与非诉两大业务领域。

他们不仅政治素质高,业务能力强,知识素养深,个人品德优,而且长年坚持一线,业绩出色。

作者通过面对面的访谈,直接聆听其办案经历和感受,再通过当事人、法检单位及法律文书等,进一步验证。之后,便将他们真实的办案经历,原汁原味地记录下来










    “夫妻一方无权擅自处分家庭唯一生活住房”。但房屋档案材料并不十分有利于女方,买卖协议中的价格并不明显低于市场价格,而认定购房人属于非善意第三人的最重要的方面就是看交易价格。果然,男方在答辩中不承认夫妻分居的事实,声称买卖两套房屋女方都同意,不仅购房人看房。购房人承认房款交给了男方而收据也是男方交给他的,这首先证明购房人明知两套房屋属于夫妻财产,而夫妻两人的签名明显是一个人的笔迹,由此证明二被告之蔺在恶意串通的故意。为了固定证据,张小娜当庭申请对仅据上女方的署名进行司法笔迹鉴定。当司法鉴定结果证明房款收据署名不是女方笔迹时,法庭基本上采信了原告律师的意见,作出了一审判决,认定两套房屋虽然办理了变更登记手续,但因近四百万元的房款交付行为,并没有经过房屋管理部门资金监管,二被告不能证明房款已经交付,庭审中二被告之间存在恶意串通,不属于法律规定的善意第三人,房屋买卖行为应当无效。
    本市一家勘察单位,取得了河北省某县金矿探矿权。当地某景区管理公司就以勘察单位在其景区开采金矿,致景区水质遭到污染为由,向县法院提起诉讼,要求排除妨碍、恢复景区原貌。杨威与办案律师一起到当地农村走访村民,和他们谈天,得知某景区管理公司与村委会签订的旅游开发协议根本未经村民同意,于是想想方设法劝说他们出庭作证;还到当地国土资源管理部门查阅历史资料,证明当地私自采矿确实长期存在,是民间的乱采乱挖造成了水质污染;陪同该部门负责同志到污染地实地勘察,确定这些污染是历史形成的。经过大量工作,河北省高级人民法院再审撤销原判,勘察单位被冻结的500万元钱款如数退还。
    打破传统的律师尽职调查模式,将刑侦理念和思维方侦理念和思维方式融人民商活动中。他们兵分两路:一路由杨律师公开、常规、开、常规调查,另一路则由所里的另一位律师王律师带领,假扮买主,秘密深入矿山。一明一暗、外松内紧,随时互通信息,及时修正调查思路。经大。经大量内查、外调后,杨月明发现这里面存在大问题,不仅采矿权属不清、有多名隐名股东,而且大部分资产已抵押他人。
    为了证明外资企业违约,他首先取得了区工商局因外企注资不到位而向外企发出的催缴注册资金函。从而获取了证明外企违约的重要证据。随后对外资企业提出的国有企业投资不到位问题进行反驳。
    后来银行将债权转让给了一家资产管理公司。管理公司接过债权后认为集团公司没有时还款,遂就这笔1000万元的借款提起诉讼。并在取证过程中意外发现了一个重要证据。原来,2005年,抵押房屋面临拆迁,银行担心抵押物灭失,致债权难以保障,要求将拆迁款104万元全额给付银行。由于银行在建立抵押时办理了抵押备案手续,所以,在该抵押房屋拆迁时如果要将这笔拆迁款转到银行,银行和集团公司必须先共同确认抵押中止,并申请房屋他项权注销。银行同墓样做了,而且在申请注销时,银行为了办手续还写下一份证明,明确说明集团公司已经还清贷款了。
一审的辩护人是个常做刑事案件的老律师,一审辩护时始终强调买卖毒品有案外人“引诱”的情节,而按照濕法者可以从轻处罚,至少能免予一死。一审中,控辩双方就这一间题僵持不下。最终,所谓案外人引诱无法证实。后,田霖告诉林梅的母亲,如果他做辩护,他必须改变辩护思路,得到同意。
    第一,在4月10日23时到次日凌晨4时的笔录中,林梅供认将150克毒品卖给了一个人。第二,4月11日9时,林梅被刑事拘留。第三,买毒品人在4月14日14:30才被传唤到公安机关。二审日22时根据举报搜查林梅住宅时,是不知道林梅有出售毒品行为的。公安机关应该是在审讯林梅时首次知道林梅有出售毒品的行为。4月14日传唤买毒品人则是依据林梅的供述,而供述又是在她被刑事拘留之前。根据法律规定,在公安机关没有采取刑事强制措施前,主动交代主要犯罪事实,视为自首。最终,二审法院认为一审量刑过重,判决林*死刑缓期两年执行。
    伤情诊断为右第三掌故桡侧皮质骨折,经鉴定为轻伤。田律师经过查阅人体轻伤认定标准规定得知,掌骨完全性骨折才能认定轻伤。但被害人伤情为皮质骨折,皮质骨折没有形成通透线,只是有裂缝,所以,被害人伤情构不成轻伤。
    一位戏剧学家曾说过,“只有小角色,没有小演员”。律师的执业也是只有小标的,没有小案件。
    2006年,代理一家全球著名外资基金企业,就本市和平区一块土地的买卖与北京一家房地产公司进行谈判。由于标的数额较大且涉及外资,接下案子后,刘律师即着手组建参与谈判的团队。首先,外资企业进入中我国房地产市场是有专门法律法规要求的,所以律师不但要熟知房地产收购政策,精通公司法、房地产法,还要了解外资企业到中国收购房地产的政策。其次,由于涉及外企,合同文本不仅有中文的,还有英文的,所以要有精通英文的律师参与。外资方准备了5个版本的合同文本,条款非常复杂。在谈判之前,他们已经做好了思想准备,哪个条款能让步,哪个条款不能让步,分析得清清楚楚。双方方先就第一个版本谈,接下来退一步换一个版本,但每退一步双方都要进行很长时间的“拉锯战”,结果外资方的高管坚持了一天就走了,中国区经理坚持到第二天也走了。刘律师和他的团队则一直坚持到第三天。其间,如果有谁实在困得熬不住,就在会议室的角落里休息,然后起来接着谈。谈判进行到第三天时,仍有20个条款不能达成一致。律师,在非诉业务中要尽量“和事”而不是“铲事”,刘卿文既要保证不能将客户的生意谈崩,也不能一直无尽无休地僵持下去。最后,他与对方一致决定在这20个条款中,只要不是最关键的内容就说服对方互相让点步,不再就小问题纠缠。在谈判进行到最后一天凌晨4时的时候,双方终于正式签署协议,外资方如愿拿到了这个地块,这个项目目前已建成,成为天津标志性建筑之一。律师服务的及时性非常重要。团队作战第一能保证品质,第二能保证及时性。
    代位诉讼的前提是钢铁公司怠于行使债权损害了企业的利益。而事实上,钢铁公司根本不存在怠于向设备公司行使债权的情形。此前钢铁公司曾自行起诉向设备公司索要货款,该代位权案件立案时此案尚来撤诉;另外,刘律师通过紧急调查钢铁公司的资产,发现该公司资产达两个亿,5家公司对钢铁公司的债权一共不过几百万元,所以钢铁公司有足够的能力偿还债务,不存在因钢铁公司债权使5家公司的利益受损。
   



Xiaocheng333 学法1级 发表于 2019-9-26 15:59:58
没有基本的流程呢
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