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[主观题] 商法主观题考点必背20句

   
楼主
众合教育司考 学法15级 发表于 2018-10-18 18:35:47 查看:67098 回复:7 回帖奖励 |阅读模式

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编写人@商经法方涛

使用说明:根据问题导向,涉及某一类问题,就可以使用其中的某一些话术;

适应人群:不懂法言法语的同学。

疗效:上了考场,不知道怎么用法言法语表述,就用这些话去“装”。

副作用:治标(管考试够了),不治本(回归实务还是要有分析解决问题的能力)。

问题 1:出资瑕疵及其法律后果

答题话术:该出资行为具有重大瑕疵。公司有权请求人民法院责令该股东在指定的合理期限内采取补正措施。若逾期仍未补足,则人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。若该股东被依法认定为未完全履行出资义务,则公司有权要求其履行出资义务,并限制其股东权利;若其拒绝,有权作出股东除名的决议, 剥夺其股东资格。

问题 2:股东资格继承

答题话术: 在公司章程无另外规定或者全体股东无另外约定的情形下,李四无优先于张小三对的优先购买权。张小三在张三去世时即继承发生时取得股权;

问题 3: 公司协议性质认定- -- -- -- - 股权转让协议还是产权转让协议

答题话术:《产权转让协议》在性质上属于股权转让协议并非公司资产转移协议。

虽然名为产权转让协议,但是从履行情况来看其是股东将股权转移给其他他人的股权转让行为;当然协议中也有关于资产转移的约定,从《合同法》角度看,判断合同性质应当从合同主要条款和合同内容来判断,关于资产转移的约定系有效约定,但是不会影响合同的性质。

问题 4:股权转让协议分期付款能否适用合同法关于分期付款的约定

答题话术:不可以。因为有限公司的股权分期支付转让款中发生股权受让人迟延或者拒付等情形,股权转让人要求解除合同的,不适用《合同法》第一百六十七条的规定。第一、股权转让协议买卖的标的是股权,其是为参与公司经营管理并获取经济利益,并非满足生活消费;第二、从维护交易安全的角度考虑,一项有限公司的股权交易涉及诸多方便,如其他股东对受让方的接受和信任,记载到股东名册和在工商登记,社会成本和影响已经倾注其中。本案中,受让股权后方某已经实际参与公司经营管理、股权也已经过户登记到其名下,如果不在方某根本违约的情况下,解除合同对公司经营管理存在不利。

问题 5:在《 公司法 》74条之外约定其他回购情形是否有效

答题话术:虽然《公司法》第 74 条并没有约定此种回购情形, 但此约定并没有违法法律法规的强制性规定,并未损害公司和债权人利益,系双方当事人真实的意思表示,因此应当认定为有效,在符合条件的情况下,公司有权要求回购其股权。

问题 6 :投资协议中 “ 对赌 ” 条款的效力

答题话术:公司未到业绩目标,公司股东和投资人签署回购签协议是投资合作的商业风险安排,不存在《合同法》第五十二条约定的无效情形,应当认定为有效。

但是要求公司对此很多连带责任,一定程度上损害了公司和其他债权人利益,应当认定为无效。

问题 7:公司合并分立损害其他债权利益

答题话术:因为虽然甲乙丙达成合意,但是公司分立(合并)使得公司资产减少,损害了其他债权人利益,此种行为必须征得其他债权人同意,如果其他债权人不同意的情况下,就应当按照法律规定由分立后的公司对分立之前的债务承担连带责任。

问题 8:法定代表人越权代表

答题话术:(1)因为刘作为法定代表人应当尽到忠实义务,但是刘的行为很显然违反忠实义务属于无权代表行为。(2)至于这种无权代表行为的对外效力。我国合同法第五十条规定:“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。”相对人是否知道或者应当知道法定代表人越权,应当结合法律规定、交易的性质和金额以及具体交易情境予以综合判定。刘昌作为法定代表人以公司名义转让房产,方某向公司支付相应转让款,此属于公司正常的经营活动,即使公司内部章程对孙跃生代表权有限制性规定,也不具有对抗外部相对人的效力。 然而本案所涉的协议条款使公司只承担巨额债务而不能获得任何对价,不属于公司正常的经营活动,刘的行为具有明显的超越代表权的外观。

问题 9:公司成立后,公司章程和 发起人签署的协议的关系

答题话术:公司成立之后,股东投资协议在没有被修改、变更、解除,以及与公司章程的内容相悖的情形下,其效力并不自然终止或必然被公司章程所取代,只是在具体的司法诉讼中,两者有着不同的证明和适用对象,不存在以两者之中哪一个为准的问题。本案中,《股东投资协议》第 9 条的内容,即有权取消股东资格的协议内容未被载入英华公司之后制定的章程中,但该条内容并未违反法律的强制性规定或与英华公司之后制定的章程内容相冲突,故依法对各缔约的投资股东仍然具有规范和约束的效力。因此,英华公司的上述决议符合法律的规定,张三的抗辩理由不能成立。

问题 10:隐名股东欲显名化

答题话术:A 与 B 之间存在隐名投资协议,A 为名义股东,B 公司为实际出资人。

B 欲直接向公司行使股东权利,须经过公司其他股东过半数同意,并请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记,从而行使股东权利。

问题 11:股东资格确认问题

答题话术:股东资格的取得与股东权利的享有应以出资行为为实质要件,而出资证明书、股东名册、公司登记在案的章程均为形式要件。在股东与公司内部关系上,当实质要件和形式要件不一致时,应侧重审查实质要件。这一判断标准的法理基础是股东享有股权应以实际出资为前提。从公司法法理上讲,出资既是股东的基本义务,也是其取得股权的事实根据和法律根据。股东既享有股权,就应承担出资的义务,出资实质上是股权的对价。因此,要获得实际的股东权益,则应以出资义务的实际履行为前提。

问题 12:实质性剥夺股东知情权问题

答题话术:人民法院驳回王五的诉讼请求合法。因其未向法院提交载明具体分配方案的股东会会议决议。依据为《公司法解释(四)》第 15 条的规定,股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议,请求公司分配利润的,人民法院应当驳回其诉讼请求,但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的除外。

问题 13:决议不成立之诉

答题话术:作为律师应当建议甲向法院起诉请求确认该决议不成立,原告:甲;被告:公司;因为依据《公司法解释四》的 2 条:股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一,当事人主张决议不成立的,应予支持:(一)公司未召开会议的,但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程的规定可以不召开股东会或者股东大会会议而直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外;(二)会议未对决议事项进行表决的;(三)出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程的规定的;(四)会议的表决结果未达到法律或者公司章程规定的通过比例的;(五)导致决议不成立的其他情形。

问题 14:董事高管的 “ 忠实勤勉义务 ” 问题

答题话术:董事赵四未经股东会同意,利用职务便利为他人经营与所任职公司同类的业务属于违反董事忠实义务和竞业限制义务的违法行为,其违法所得的报酬当收归公司所有。因为根据《公司法》148 条规定:董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。

问题 15:公司僵局的问题 (司法解散 )

答题话术:依《公司法》第 182 条及《公司法解释二》第 1 条第 1 款,本案符合 “公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的,”

该公司自 2014 年 6 月至解散诉讼时,已超过两年时间未再召开过股东会,这表明昌顺公司已实质性构成所谓的“公司僵局”,即构成法院判决公司解散的根据。

问题 16:实物出资的效力问题

答题话术:股东用以先前归其所有的某公司的净资产出资有效。因为净资产尽管没有在我国公司法中规定为出资形式,但公司实践中运用较多,并且案情中显示,一方面这些净资产本来归该股东,且经过了会计师事务所的评估作价,在出资程序方面与实物等非货币形式的出资相似,另一方面这些净资产已经由公司实际占有和使用,即完成了交付。因此,该该出资行为有效。

问题 17:股东出资后取回出资款以及抽逃出资的问题

答题话术:公司具有独立人格,公司财产是其人格的基础。出资后的资产属于公司而非股东所有,故股东无权将公司资产转移,该行为损害了公司的财产,侵害了其他股东和债权人的利益。

问题 18:股东代表诉讼中董事监事高管均侵害公司利益问题

答题话术:股东可以董事高管监事均侵害公司利益为由,直接以自己名义起诉,原告为股东,被告为侵害公司利益的董事监事高管,公司在此次诉讼中担任无独立请求权的第三人。因为在董事监事高管均侵害公司利益的情形下,股东无法通过先寻求董事会或者监事会来解决的前置程序救济,只能直接以自己名义进行股东代表诉讼。

问题 19:公司法人格否认

答题话术:判断公司滥用法人人格,应综合多种因素做出判断。在实践中,公司设立的背景,股东、控制人以及主要财务人员的情况,该公司的主要经营业务以及公司与其他公司之间的交易目的,公司的纳税情况以及具体债权人与公司签订合同时的背景情况和履行情况等因素,均因纳入考察范围。

问题 20:破产债权还是共益债务问题

答题话术:(1)该机器设备的损失只能作为普通债权,申报后按照顺序清偿,因为破产企业对其机器设备的处分发生在破产申请受理之前。(2)该机器设备的损失可以作为共益债务要求随时优先清偿因为其处分行为发生在破产申请受理之后。

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洋洋洒 学法1级 发表于 2018-10-18 19:56:01 学法网-手机版
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yw3118 学法4级 发表于 2018-10-18 22:08:36 学法网-手机版
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右手握着幸福 学法2级 发表于 2018-10-19 00:15:33 学法网-手机版
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bjakv 学法2级 发表于 2019-7-22 12:19:09
非常感谢!
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doro197878 学法2级 发表于 2019-9-3 13:45:03
谢谢
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艾美o 学法3级 发表于 2019-9-11 16:17:49 学法网-手机版
谢谢
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puleyuan 法考至尊VIP 发表于 5 天前 学法网-手机版
谢谢楼主分享
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