温瑞 发表于 2013-4-28 21:48:19

国际经济法2013年4月之五

第六章    国际投资法
第一节    国际投资法概说
国际投资法,是调整国际直接投资活动的各种法律规范的总称,是国际经济法的一个重要分支。它的主要组成部分,包含发展中国家和发达国家的涉外投资法和对外投资法;涉及跨国投资问题的各类双边性国际条约、区域性国际条约和全球性国际公约;以及国际政府间机构制定的有关跨国投资活动的规范性文件,等等。
从经济基础及其国际投资政策与立法的类别划分为:发展中国家、转型期国家和发达国家的外资法。
一、发展中国家类型的外资法
发展中国家的外资法和涉外投资法乃是国际投资法整体结构中首要的组成部分。
二、转型期国家类型的外资法:与发展中国家相近
三、发达国家类型的外资法
与发展中国家和转型期国家外资法或涉外投资法相对应的,是发达国家的外资法或涉外投资法(其中主要是对外投资法)。就吸收或接纳外资而言,一般适用国民待遇原则。另一面,鼓励本国资本向外输出。
四、双边性或区域性投资协定
五、世界性投资公约
六、跨国投资的规范性、建议性文件
第二节    发展中国家和转型期国家的涉外投资立法
一国的涉外投资法,通常包含两个基本方面:吸收外国投资的立法和向外国投资的立法。一般而论,发达国家的涉外投资立法侧重于后一个基本方面,发展中国家的涉外投资立法侧重于前一个基本方面。
一、发展中国家和转型期国家吸收外国投资的法制
发展中国家的外资立法主要有以下特征:⑴大多数发展中国家吸收外资的立法都以法典或系列性专门法规的形式,对有关外资的审批、待遇、国有化及补偿、财税优惠及争端解决等法律问题,作出特别规定,以与内国投资相区别;⑵发展中国家的外资立法在对外资进行限制、管理、监督的同时,往往在税收、外汇使用及争端解决等许多方面,给予外资优于内资的种种特惠待遇,这在发达国家的外资立法中是鲜有的。⑶20世纪60、70年代的对外资实行国有化的国际风潮及80年代的债务危机,使得80年代流向发展中国家的外国直接投资在国际直接资本跨国流动总额中的比例急剧下降。现今的总趋势向是在确保经济主权的前提下日益开放、宽松。
(一)对外国投资的管制
1、外国投资项目的审批。
2、外资准入的限制。是国际公认的对国民待遇的合理例外。发展中国家一般禁止外资在军工企业、通讯以及关系到国家经济命脉的领域投资,而鼓励外资向有利于国民经济发展,特别是向新兴产业部门以及改善国际收支、扩大出口的部门投资。在出资比例方面,有些发展中国家为了限制外国投资者在投资企业中的经营管理权、控制权或操纵权,仍然规定了出资比例的上限。
3、外资雇佣职工的限制。
4、对外国投资“本地化”的要求。拉美、东南亚有非洲一些国家要求外资比例在一定年限内逐步降低,内资比例逐渐提高,即实行“本地化”。
5、对外资企业行为的管理监督。
(二)对外国投资的保护和鼓励
1、待遇。有的规定为“最惠国待遇”;有的规定为“国民待遇”。中国加入世贸组织后,对外国投资者享受的“超国民待遇”做了相应调整,尤其重要的是2008.1.1.施行的《企业所得税法》将内资企业所得税与外商投资企业和外国企业所得税合二为一,这是对外资实行国民待遇原则的重要标志。
2、资本和利润汇出的保障。
3、慎重征收(或国有化)及给予补偿。这是国际经济法中争论最大的问题之一,也是国际经济新旧更替过程中的一项核心内容。一般情况不实行国有化和征收;特殊情况可根据公共利益需要实行征收,但必须通过合法手段和法定程序,并予以补偿。关于补偿标准,只有若干发展中国家在其外资法典中接受发达国家所主张的“充分、及时、有效”(赫尔准则)的补偿标准。
4、给予各种财税优惠。主要方式:税收优惠、关税减免、其他优惠(特别财政补助、长期低息贷款或无担保贷款)
5、妥善解决涉外投资争端。涉外投资争议原则上应当通过“当地救济”予以解决,除非东道国法律另有规定。大部分发展中国家的外资法在强调当地法院管辖权的同时,也允许将涉外投资争端提交东道国境外的仲裁机构裁决;而外国投资者在与东道国政府之间的争端,还可依照有关国际公约和国内法的规定,提交“解决投资争端国际中心(ICSID)仲裁”。
二、发展中国家和转型期国家向国外投资的法制
(一)马来西亚
(二)韩国,海外投资始于1968年。其审批工作由韩国银行负责。
(三)中国:总趋势是立法重心由审批性规范转向申报统计性质的规范,限性内容开始减少,而鼓励保护方面的内容增加,简要分叙如下:
1、投资项目内容。境外投资,指的是境内投资主体通过投入货币、有价证券、实物、知识产权或技术、股权、债权等资产和权益,或提供担保,从而获得境外所有权、经营管理权及其他相关权益的活动。
2、审批程序要点。国内企业申请进行境外投资,须按其投资金额的大小,分级报经国家发展与改革委员会、商务部以及国家外汇管理局或这三个部门相当于省一级的下属主管机构审批。其中,项目建议书和可行性报告由国家发改委会同有关部门审批;合同、章程由商务部主管部门审批并统一核发批准证书。
3、外汇管理。国家外汇管理总局及其分局是境外投资有关外汇事宜的管理机关,负责境外投资的外汇资金来源审查,以及对投资资金的汇出和回收、投资利润和其他外汇收益汇回的监督、管理。
4、国有资产及财务管理。现阶段,我国的境外投资大多是以国有资产进行,为掌握境外国有资产状况,防止国有资产流失,需办理产权登记。种类包括:开办产权登记、变动产权登记(增减超过20﹪)、注销产权登记、产权登记年度检查。
5、对向境外投资者的鼓励和保护。2001年设立了 “中国出口信用保险公司”为海外投资提供政治风险的保险。
第三节    发达国家的涉外投资立法
一、 发达国家鼓励海外投资的法制
1、信贷优惠:法国向海外投资者提供三种贷款:对外工业发展贷款、对外工业发展出口贷款、对外工业发展外汇贷款。
2、避免双重征税:大陆法系国家多采用免税法,英、美、日采用抵免法,还有一种饶让制。
3、其他援助:为本国私人提供经济情况和投资机会等情报,为培训机构提供政府津贴,协助成立民间非营利团体。
二、发达国家的海外投资保险制度(8项)
1948年,作为马歇尔计划一部分的《经济合作法案》美国率先创立海外投资保险制度。
(一)承保机构
1、美国国会于1969年修订《对外援助法案》,将海外投资保险业务交由新设立的“海外私人投资公司”(Overseas Private Investment Corporation简称OPIC)全权经营。
2、日本海外保险制度实行于1956年,《出口信贷保险法》将海外保险分为海外投资原本保险和海外投资利润保险。1970年日本把两种保险制度合二为一,由通商产业省出口保险部主管和经办。2001年1月,日本“通商产业省”更名为“经济产业省”,对承接海外投资保险业务机构实行法人化,成立“日本出口投资保险公司”(NEXI)。
3、德国的海外投资保险制度根据1959年的《联邦预算法》建立。依法指定两家公司,即总部设在汉堡的PWC德国复审股份公司以及“黑尔梅斯信贷担保股份公司”作为德国联邦政府的代理人,承办德国海外私人投资的保险业务。值得注意的是这两家公司只能从事保险合同业务的实际操作,而并无承保与否的最后决定权。
(二)合格投资者:三个国家的海外投资保险制度都要求投保的投资者和承保机构的所在国有相当密切的关系。
美国要求前来投保的投资者必须是其资产至少51%为美国人所有的美国公司或其资产至少95%为美国人所有的外国公司。
德国的合格投资者包括在德国有住所的德国公民以及根据德国法律设立、在德国设有住所或居的怕公司或社团。
日本规定的合格投资者是日本公民或日本法人。
(三)合格投资:美、日、德三国无一例外都明文规定:凡是前来申请投保的海外投资者以东道国已经明确表示同意接纳作为可以承保的先决要件。三国都向新项目的股权投资提供保险,这种投资可以现金或机器高等形式进行。除股权投资外,美国还向贷款、租赁、技术援助协议、许可证协议等几种形式的投资提供保险。日本也向给予外国企业长期贷款或采取购买外国企业债券形式的海外投资提供保险。德国则只承保股权投资、与股权投资密切相关的贷款、向海外分公司提供的资金以及某些再投资。由上述可见,美国对合格投资的界定最为广泛,也最为灵活,但同时美国要求合格投资必须符合环境保护、对美国国际收支平衡及对美国国内就业的机会的影响等许多方面的标准。
(四)合格东道国:合格东道国指的是海外投资注入的国家必须符合一定的条件,保险机构才同意承保有关的海外投资,对于合格的东道国的要求,美、日、德规定不尽一致。
(五)承保的政治风险险别:通常承保三种主要的政治风险:外汇禁兑险、财产征用险和战争内乱险。第四种,政府违约险,承保的国家还不多。
(六)保险额和保险期限:一般来说,最大保险额为投资总额的90%,但德国规定可在某些情况下将保险额提高到投资额的95%。关于保险期限,所有各国的投资保险制度都提供了15至20年的长期保险。
(七)保险费:美国的OPIC公司在经营上自负盈亏,因此保险费率也最高,如果三种政治风险一揽子投保,其合计保险费率为1.5%,但依投资的不同行业而有高低之分。德国为0.75—1.5﹪,日本为0.55—1﹪。
(八)赔偿和救济:各国都规定了赔偿投保人(即海外投资者)的条件以及向东道国代位求偿的权利。
三、发达国家吸收外国投资的立法
(一)美国:既不受歧视,也无特殊优惠。
(二)加拿大:经历一个从严格设限到大幅度放宽的发展过程。
(三)日本:经历一个从严格控制到自由开放过程。日本贸易振兴机构(JETRO)是日本吸引外资的核心机构。
第四节    双边保护投资协定
一、双边保护投资协定的产生和发展
二、双边保护投资协定的类型
(一)友好通商航海条约:所调整的对象和所规定的内容,主要是确立缔约国之间的友好关系,双方对于对方国民前来从事商业活动,给予应有的保障,赋予航海上的自由权。笼统抽象,1960年后不再推行。
(二)投资保证协定:核心在于让对方正式确认美国国内承保机构的代位索赔权。
(三)促进和保护投资协定:从20世纪60年代开始,联邦德国及其他一些欧洲国家将传统的“友好通商航海条约”中有关保护外国投资的内容提取出来,加以具体化,并融合以美国式“投资保证协议”中有关投资保险、代位求偿及争端解决的规定,制定出了“促进和保护投资协定”这一新的模式。此类协定内容详实具体,实体性规定和程序性规定并举,能够为资本输出国的海外投资提供切实有效的保护。目前国际法学文献中所称的“双边投资条约”或:“双边投资保护条约”,一般是指此类协定。中国从1982年首度与瑞典缔约至2009年底,所签订的双边投资保护协定已达129项,是发展中国家缔结此类协定最多的国家之一。
三、双边保护投资协定的主要内容(7项)
当代各国所缔结的双边投资保护协定一般包含投资定义、批准、待遇、代位权、征收条件和补偿以及争端解决程序等条款,其内容往往是资本输出国和资本输入国利益平衡和互相妥协的结果。
(一)投资:美式协定将构成投资的资产界定为:投资者直接或间接拥有或控制的具有投资特征的资产。
(二)外资准入及待遇
(三)利润汇出:中支协定允许投资者在“合理期间内”自由转移利润、资本清算所得及征收补偿等收入。美式协定则规定此类款项应可“自由地和及时地”转移。
(四)代位:中法协定第6条规定缔约一方可为其投资者在缔约另一方境内的已得到批准的投资提供担保;缔约另一方应承认缔约一方之代位权。中国所缔结的双边投资保护协定,大都有此种代位条款。而美国由于推行并签订了一百多项专门特设的双边“投资保证协定”,其中已经含有代位索赔条款,因此美式的“投资保护协定”中并无代位条款。
(五)征收及补偿:中法协定和美式协定都规定了东道国对外资实行征收或国有化的前提条件:⑴为了公共目的;⑵采取非歧视性方式;⑶按照法律程序进行;⑷给予补偿。在补偿的支付方面,中法协定的规定是“给付不应无故迟延”,因此,合理的迟延是可以允许的。而美式协定则要求“补偿金应当毫不迟延地支付”。
(六)争端解决:争端有两种,第一种是缔约国双方在协定的解释或适用问题上的争端。第二种争端是投资争端,即缔约一方与另一方投资者之间发生的争端。1993年我国已签署并批准了上述公约,这就为中法两国争端当事人将有关的投资争端提交“解决投资争端国际中心”,提供了可能。
(七)其他条款:除以上内容外,双边投资保护协定通常还包含对因战乱而遭受损失的外国投资者进行赔偿的战乱损失赔偿条款,以及缔约一方应遵守其对缔约另一方投资者所作特定承诺的“保护伞条款”。
第五节    区域性国际投资法制
一、从《罗马条约》到《马斯特里赫特条约》
1、1957.3.25法国、联邦德国、意大利、荷兰、比利时和卢森堡6国在罗马签订《欧洲经济共同体条约》和《欧洲原子能共同体条约》(两者统称“罗马条约”)1958.1.1生效,欧洲经济共同体和欧洲原子能共同体正式成立。加之1951.4.18签订,1952.7.23生效的《建立欧洲煤钢共同体条约》,三者合称为欧洲共同体,简称欧共体。
2、1991年12月9日至10日,欧共体12国首脑在荷兰马斯特里赫特举行会议,通过了《经济与货币联盟条约》和《政治联盟条约》(通称“马斯特里赫特条约”简称“马约”)。1993.11.1生效,标志欧洲联盟(简称“欧盟”)成立。
3、2002.7.1起,欧元成为欧元区唯一的法定货币。
二、安第斯集团对待外资的共同规则
1、1969年通过了卡塔赫纳协定,成立了“卡塔赫纳协定委员会”。
2、1970年该委员会发布了第24号决议,规定了成员国对外投资施加限制的最小限度。这就是著名的“外资逐步减少方式”曾一度被认为是发展中国家集体对抗外国垄断资本势力的杰出成果。
3、1987.5.11通过第220号决议,取代第24号决议,减少对外投资限制。
4、1991.3.21通过第291和292号决议,取消对外投资限制。
5、2004.12南美共同体正式成立,共12个国家组成,成为世界上第三大政治和经济的地区共同体。
三、北美自由贸易协定(NAFTA)1992.8达成,经美、加、墨三国批准后于1994.1.1开始生效。
(一)投资范围:涵盖的投资范围十分广泛。纯粹基于贸易合同而产生的金钱请求权则不在《协定》所规定的“投资”范围之列。
(二)投资准入:在这一方面,《北美自由贸易协定》要求东道国给予外国投资者以国民待遇和最惠国待遇,减少外资审查的范围,取消针对外国投资者的某些“业绩要求”(诸如产品必须外销、原料必须在当地采购等),但在《协定》附件中列胆对上述一般标准的例外。
(三)待遇:在《北美自由贸易协定》中,国民待遇和最惠国待遇不仅适用于投资批准事宜,而且适用于投资待遇的所有其他方面。以待遇最高者为准。
(四)征收:《北美自由贸易协定》禁止对外国投资实行征收(无论其为直接征收还是间接征收),除非此种征收是为了公共目的,在非歧视性及公平和平等的基础上,根据正当法律程序,并毫不迟延地给予相当于公平市场价值的补偿,此种补偿应可自由汇出东道国。
(五)争端解决:《北美自由贸易协定》给予投资者将其与东道国之间的投资争端直接提交“解决投资争端国际中心”或按《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》进行仲裁解决的权利,而且这种权利是事先一揽子给予的,日后无须东道国另行逐项表示同意。
四、《东盟投资协定》
1、各成员国应对与本国发展目标相符合的外国投资(专指来自东道国以外其他东盟国家的投资)予以鼓励,并为这些外国投资创造有利的条件。外国投资者应享有“公正和平等的待遇”以及“充分的保护和保障”;禁止对我国投资者采取歧视性措施;外国投资者享有的待遇应不低于最惠国待遇;缔约各方还可就给予对方投资者国民待遇问题展开谈判。
2、在征收及补偿方面,《东盟投资协定》规定,任何缔约方国民或公司的投资均不应被征收和国有化,除非该项征收或国有化行为系出于公共目的和利益,按正当法律程序进行并给予足够的补偿。
3、对于一缔约方和另一缔约方国民因投资而产生的争端,《东盟投资协定》要求应尽量友好解决。若争端双方不能达协议,则可将争端提交“解决投资争端国际中心”、“联合国国际贸易法委员会”、设在吉隆坡的“地区仲裁中心”以及其他双方协商同意的机构,进行仲裁
4、2010.1.1中国—东盟自由贸易区正式全面启动,成为世界第三大自由贸易区。
五、亚太经合组织的投资法制
1、目前,APEC是世界最大的区域经济合作组织,其成员包括文莱、印度尼西亚、马来西亚、菲律宾、新加坡、泰国、韩国、中国、中国香港、中国台北、日本、巴布亚新几内亚、澳大利亚、新西兰、智利、墨西哥、美国、另拿大、秘鲁、俄罗斯和越南等21个国权国家和地区。是全球最大的投资输出方,也是最大的投资输入方。
2、APEC通过单边行动计划和集体行动计划两种途径,落实各成员对贸易投资自由化的承诺。
3、APEC投资原则之非歧视性要求实际上是最惠国待遇原则,适用于外资的建立、扩展和经营。国民待遇应是APEC外资待遇的一项原则,但允许国内法规另作例外规定。征收补偿应是充分、及时有效的。APEC目前对于外资有关的汇兑自由未做硬性要求,仅呼呈各成员朝着汇兑自由化的方向努力。
4、APEC投资法制的特点在于,它不是采取条约等强制约束力的形式,而是各成员以共同的宣言、声明作出承诺,在此基础上逐渐实现协同一致,因而有充分的灵活性。同时,APEC还是一个开放性的组织,其投资自由化的成果同样适用于非成员。
第六节    世界性国际投资法制
一、制定国际投资法典的努力
二、联合国大会决议
三、《跨国公司行动守则》(草案):一直未能达成最后协议。
四、《外国直接投资待遇指南》1、适用范围2、外资入境批准问题3、外资待遇4、征收与补偿原则5、解决争端的途径。
五、世界贸易组织体制下的国际投资规范(WTO成立于1995.1.1)
(一)《与贸易有关的投资措施协议》(TRIMs协定)签署于1994.4,1995年初生效。
1、适用范围:《TRIMs协议》只适用于货物贸易,而不适用于知识产权和服务贸易。
2、《TRIMs协议》禁止缔约国采取与《关贸总协定》第3条和第11条相违背的TRIMS。
(1)《关贸总协定》第3条第4款是有关国民待遇的。按《TRIMs协议》的附件,与国民待遇原则不符的TRIMS有两种:一是当地成份要求;二是贸易平衡要求。
(2)《关贸总协定》第11条第1款是有关取消数量限制的规定。按《TRIMs协议》的附件,与这一规定不符的TRIMS有三种:一是贸易平衡要求;二是进口用汇限制;三是国内销售要求。
3、《关贸总协定》的各项例外规定全部适用于TRIMS。
4、各缔约国须在《TRIMs协议》生效后90天内将所有的TRIMS预以通报,并在2年内(发展中国家为5年,最不发达国家为7年)消除这些TRIMS。
5、缔约国应加强其投资政策、法规及做法的透明度。
六、《多边投资协定》(草案):MAI未能生效,其特点:广泛性规范、高标准保护、强化性约束。
第七节    《华盛顿公约》与ICSID体制
一、“中心”的产生:《解决国家与他国国民间投资争端公约》于1965.3.18开放签署,1966.10.14正式生效。根据公约第1条规定,正式设置“解决投资争端国际中心”。
二、“中心”的基本机制与组织机构:1、专为外国投资者与东道国政府之间的投资争端,提供国际解决途径。2、设行政理事会和秘书处两个机构。世界银行总裁兼任行政理事会的当然主席。
三、“中心”的管辖权
1、“中心”可以受理的争端限于一缔约国政府(东道国)与另一缔约国国民(外国投资者)直接因国际投资而引起的法律争端。但是,有些法人虽具有东道国国籍,事实上却归外国投资者控制,如争端双方同意,也可视同另一缔约国国民,享受“外国投资者”的同等待遇。2、争端双方出具将一项投资争端提交中心调解或仲裁的书面同意文件,是中心有权登记受理的法定条件。3、东道国享有逐案审批同意权
四、“中心”的调解和仲裁程序
1、应向秘书长提出书面请求,秘书长根据请求材料决定是否予以登记,拒绝登记的决定的终局性的。
2、撤销仲裁的理由:(1)仲裁庭组成不适当(2)仲裁庭显然超越其权力(3)仲裁庭的一个成员有受贿行为(4)有严重的背离基本的程序规则的情况(5)裁决未陈述其所依据的理由。
3、裁决视同本国法院的终局判决,并在其各自领土内履行该裁决所课予的金钱义务。
五、对“中心”机制的评论:中国1990.2.9签署《华盛顿公约》1993.1.7递交了批准文件。
第八节    《汉城公约》与MIGA体制
多边投资担保机构(Multilateral Investment Guarantee Agency,简称“MIGA”)成立于1988年4月。它是“世界银行集团”的第5个新增成员。和“解决投资争端国际中心(ICSID)一样,MIGA也是世界银行主持组建的、旨在促进国际投资跨国流动的一个世界性组织。”不同的是:ICSID通过受理和处断国际投资争端,为海外投资家在东道所可能遇到的各种政治风险(非商业性风险),提供法律上保障:MIGA则通过直接承保各种政治风险,为海外投资家提供经济上的保障,并且进一步加强法律上的保障。
一、MIGA的法律地位和内部组织机构
1、拥有完全的法人地位,有权缔结合同,取得并处理不动产和动产及进行法律诉讼。
2、设理事会、董事会、总裁和职员。董事会主席由世界银行总裁兼任。MIGA的总裁由董事会经董事会主席提名任命。
二、MIGA股权及投票权的分配:体现平衡南、北两类国家利益的努力,双方投票权总数基本持平。
三、MIGA的担保业务:
(一)合格的投资者: MIGA承保适格投资者的广泛性
(二)合格的投资:指的是可申请成为MIGA担保合同标的的投资。1、《MIGA公约》对合格投资的具体形式未作严格限定,面将此项权力留给董事会,以便本机构能够适应投资形式的不断发展变化。2、《公约》第12条(b)项规定:“董事会经特别多数票通过,可将合格投资扩大到其他任何中长期形式的投资。”3、在任何情况下,出口信贷均不在MIGA担保范围之内,以免本机构与大多数国家的公营出口信贷保险机构发生竞争。4、股权投资和股权持有人发放或担保的中长期贷款是MIGA重点考虑的承担对象。5、投保的投资符合的条件:(1)须是在投保申请注册后才开始执行的新的投资(2)必须具备经济合理性(3)能给东道国带来良好的经济、社会效益(4)符合东道国的法律和条例(5)与东道国宣布的发展目标和发展重点相一致(6)在东道国可以得到公平待遇和法律保护。
(三)合格的东道国:MIGA的宗旨是要促进外国资本流向发展中国家,因此,只有向发展中国家会员国的跨国投资才有资格向MIGA申请投保。要求投保的投资在东道国能享有公平、平等的待遇和法律保护。
(四)承保的险别:包括“征收和类似措施险”、“战争和内乱险”以及“货币汇兑险。”新增违约险。
(五)代位求偿权:《MIGA公约》规定,MIGA一经向投保人支付或同意支付赔偿,即代位取得投保人对东道国或其他债务人的拥有的有关已投保投资的各种权利和索赔权。各成员国都应承认MIGA的此项权利。MIGA的代位求偿权也是整个《MIGA公约》机制的关键所在。对这个机构代位求偿权的承认,使得原属东道国国家和外国投资者这两个“不平等”主体之间的投资争端转化成同是国际法主体的国家和国际组织之间(即平等主体之间)的争端。这意味着对广大发展中国家东道国主权豁免的一种限制。
(六)分保与“赞助担保”:《MIGA公约》规定,对于成员国、或成员国机构、或其多数资本为成员国所有的区域性投资保险机构已予保险的特定投资,MIGA可以提供分保。此外,《MIGA公约》“附件一”还规定任何一个或几个成员国可自行筹款,在本机构内另设基金,为任何国籍的投资者(即不限于具有成员国国籍的投资者)的发展中国家的投资提供担保,即“赞助担保”。
四、MIGA的投资促进活动(促使投资保证业务健康发展的辅助手段)
五、对MIGA机制的几点评论
1、MIGA体制源于OPIC(美国海外私人投资公司)体制,又远高于OPIC体制。
2、MIGA是当今世界南、北两大类国家之间经济上互相依存、冲突、妥协和合作的产物。
这种妥协的结果之一,就是作为东道国的发展中国家在一定程度上自我限制本国在外国投资担保问题上的主权。这种自我限制明显体现在以下几个方面:
⑴承认MIGA与外国投资者之间签订的担保合同在一定条件对东道国具有法律拘束力;
⑵承认MIGA对东道国的代位求偿权;
⑶承认MIGA与东道国之间的争端解决方式为国际仲裁,而不是东道国法院的判决;
⑷承认在采用仲裁程序时,一并适用MIGA公约、可适用的国际法规则以及东道国的国内法规则,而不仅仅限于适用东道国的国内法规则;
⑸承认国际仲裁裁决对当事人和当事国的最终效力和法律拘束力。
3、妥协的另一方面的结果是,《MIGA公约》成员国中的发达国家同意敦促本国投资者更加尊重东道国——发展中国家的政治主权和经济主权。在一定程度上,务必恪守东道国的国内立法。这些要求尤其明显地表现为:
⑴除非事先获得东道国政府的同意,MIGA不得签订任何承保政治风险的保险合同;
⑵MIGA不对不符合东道国法律和法规的投资提供保险;
⑶MIGA只承保有利于东道国经济发展的投资;
⑷MIGA不担保任何因投保人认可或负有责任的东道国政府的任何作为或不作为所造成的损失;
⑸从法律上禁止MIGA伙同任何成员国从事反对其他成员国(特别是发展中国家)的政治活动。
4、MIGA机制不同于任何国家官办保险机制的突出特点,在于它对吸收外资的每一个发展中国家成员国,同时赋予“双重身份”:一方面,它是外资所在的东道国,另一方面,它同时又是MIGA的股东,从而部分地承担了外资风险承保人的责任。
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