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[民诉仲裁] 民诉100个知识点,法考冲刺阶段快速提分!

 
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众合教育司考 学法15级 发表于 2019-8-12 16:58:05 查看:8408 回复:0 回帖奖励 |阅读模式
1、第三人(一)有独立请求权的第三人(简称有独三)
1)有独三参诉原因:对本诉的诉讼标的有(全部或部分)独立请求权;
2)有独三参诉方式:以起诉的方式参加,法院不能追加;
3)诉讼地位及权利:相当于原告,享有原告所有权利,只是不能提管辖权异议。
2、第三人(二)无独立请求权的第三人
1)参诉原因:案件的处理结果与其有利害关系;
2)参诉方式:①主动申请参加;②法院通知其参加;
3)诉讼地位及权利:①无权提管辖权异议,无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉;②判决无独三承担民事责任,该第三人可以上诉。
3、第三人撤销之诉的条件
1)因不能归责于本人的事由未参加诉讼;
2)有证据证明发生法律效力的裁判内容错误,且损害其民事权益的;
3)在自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内提出;
4)应当向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提起。
4、证据(一)物证和书证
两者的重要区别在于以什么来证明案件事实,如果是以其思想内容来证明,就是书证;如果是以外在形态来证明,就是物证。面对一个证据,必须在了解其以什么来证明案件事实后,才能判断其是书证还是物证,不能仅仅根据证据本身的表现形式来判断
5-9
10、证据(七)本证与反证
本证是负有举证责任的一方当事人对其主张的事实所提供的证据;反证是指不负有证明责任的一方当事人对其主张的事实所提供的证据。注意本证与反证是针对案件中某一事实而言的,与案件当事人诉讼地位无关,原告、被告都有可能提出本证和反证。
11、证据(八)本证与反证的判断,可分三步
1)确定该证据欲证明的案件事实是什么;
2)确定该证据欲证明的案件事实由谁承担举证责任;
3)根据本证、反证的概念来确定其分类:如该证据的提出主体负有举证责任,则该证据属于本证,反之即为反证。
12、证据(九)
1)直接证据与间接证据:直接证据是指能单独、直接证明待证事实的证据;间接证据是指不能单独、直接证明案件待证事实的证据。
2)原始证据和传来证据:原始证据是直接来源于案件事实的证据;传来证据是指经过中间环节,非直接来源于案件事实的证据。
13、证明(一)
免证事实(上):即下列7种事实,当事人无需举证证明:
1)自然规律以及定理、定律;
2)众所周知的事实;
3)根据法律规定推定的事实;
4)根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实;
5)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;
14、证明(一)
免证事实(下):
6)已为仲裁机构生效裁决所确认的事实;
7)已为有效公证文书所证明的事实。注意:除了第1项是绝对免证事实之外,其余的2-7项对方当事人如果提供相反证据进行反驳或推翻的,对该事实承担举证责任的一方,仍然要承担举证责任。
15-18
19、逾期举证的效力
20、法院调解(一)适用的案件范围
1、所有诉讼审判程序(包括一审、二审和再审),一般都适用调解;
2、不适用调解:(1)非诉案件不适用调解;(2)婚姻等身份关系确认的案件(注意身份关系解除案件可以调解)法院不予调解;(3)执行程序不适用调解(但可达成执行和解协议)。
21、法院调解(二)调解程序
1、调解过程不公开,但当事人同意公开的除外(必须是各方当事人都同意);
2、调解协议内容不公开,但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。
3、调解应当面对面(当事人各方同时在场),但也可以背对背(对当事人分别做调解工作)。
22、 法院调解(三)调解协议的灵活性
1. 协议内容可超出诉讼请求范围;
2. 双方可就不履行调解协议约定民事责任
3.调解协议约定一方提供担保或案外人提供担保的,法院应当准许。注意:担保人不签收调解书的,不影响调解书的效力,因为担保效力和调解书的效力是两个不同的问题。
23-26
27、保全(二)诉中财产保全
1、适用条件:(1)必要性;(2)依申请或依职权;(3)可以要求提供担保。
2、管辖:向受案人民法院提出。
3、裁定期限:一般在5日内作出裁定,情况紧急的,必须在48小时内作出裁定。
28、保全(三)执行前的保全
1、适用阶段:法律文书生效后,进入执行程序前。
2、适用的情形:发生紧急情况,可能导致生效法律文书不能执行或难以执行。
3、管辖法院:执行法院。
4、解除保全期限:债权人应当在履行期间届满后5日内申请执行,逾期不申请执行的,法院解除保全。
29、保全(四)保全的程序
1)保管的要求:①一般财产原则上由法院保管,也可以由被保全人、申请保全人或委托他人保管;②担保物权人占有的担保财产,一般由担保物权人保管。
2)使用的限制:只有被保全人自己保管的财产且其使用对该财产的价值无重大影响的,才允许继续使用。
30、保全(五)保全的范围
限于请求的范围或与本案有关的财物。
注意:①对担保财产可以采取财产保全措施,但抵押权人、质权人、留置权人有优先受偿权。②对债务人享有的第三人的到期债权可以保全;
③对债务人到期应得的收益可以保全,可以限制其支取,通知有关单位协助执行。
31-35
36、送达(三)
5、电子送达(1)前提:经受送达人同意,应当在送达地址确认书中确认同意;(2)文书限制:判决书、裁定书、调解书不适用电子送达。(3)送达日期:以法院系统显示发送成功的日期为送达日期,但受送达人证明收到日期与法院发送成功日期不一致的,以收到日期为准。
37、送达(四)
6、转交送达:转交送达只限于“军人、被监禁的人、被采取强制性教育措施的人”三类主体。
7、公告送达:受送达人下落不明,或者用其他方式无法送达的,适用公告送达,公告期间为60日。注意:简易程序、支付令、调解书都不适用公告送达。
38、普通程序(一)起诉的条件
1. 原告要适格;
2.被告要明确:
1)只需有明确的被告,而非正确的被告(即起诉时不要求被告适格);
2)下落不明不等于不明确。
2. 有具体的诉讼请求和事实、理由:(1)诉讼请求一定要具体;(2)起诉证据不等于胜诉证据 。
4.主管和管辖要正确。
39、普通程序(二)不予受理、驳回起诉、驳回诉讼请求的比较
40、普通程序(三)重复起诉。
当事人再次起诉,同时符合下列条件的,构成重复起诉:
①后诉与前诉的当事人相同;
②后诉与前诉的诉讼标的相同;
③后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。构成重复起诉的,裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉。
41、普通程序(四)限制起诉的情形(一)
1、女方在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内,男方不得提出离婚。女方提出离婚的,或法院认为确有必要受理男方离婚请求的,应当受理。
2、原告撤诉或按撤诉处理的离婚案件,没有新情况、新理由,6个月内又起诉的,不予受理。
  の
42、普通程序(五)限制起诉的情形(二)
3、判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在6个月内又起诉的,不予受理。
4、在婚姻关系存续期间,当事人不起诉离婚而单独提起损害赔偿请求的,人民法院不予受理。
43、普通程序(六)应予受理的情形(一)
1、超过诉讼时效起诉的,法院应予受理,受理后不能主动适用诉讼时效制度,对方提出诉讼时效抗辩理由成立的,法院应判决驳回原告的诉讼请求。
2、对于不予受理、驳回起诉、撤诉、按撤诉处理的案件,原告再次起诉符合条件的,法院应予受理。
44、普通程序(七)应予受理的情形(二)
3、赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法律效力后,因新情况、新理由,再起诉要求增加或者减少费用的,法院应受理。
4、夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件,人民法院应当受理。
45、普通程序(八)撤诉
1. 申请撤诉:在案件受理后,判决宣告前,当事人均可申请撤诉,是否准许,由法院裁定。对于辩论终结后原告申请撤诉、被告不同意的,法院可以不予准许。
2.按撤诉处理:原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或未经法庭许可中途退庭的,可按撤诉处理。
46、普通程序(九)缺席判决的情形
1. 原告经传票传唤无正当理由拒不到庭的,或未经法庭许可中途退庭,被告提起反诉的,对反诉应缺席判决。
2. 被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的,或未经法庭许可中途退庭的;
3.原告申请撤诉,法院不准许,原告经传唤,无正当理由拒不到庭的。
47、普通程序(十)延期审理
1、法定情形包括:
1)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;
2)当事人临时提出回避申请的;
3)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;
4)其他应当延期的情形。
2、文书——决定
48、普通程序(十一)诉讼中止(一)
1、法定情形包括:
1)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;
2)一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;
3)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;
49、普通程序(十二)诉讼中止(二)
4)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;
5)本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的;
6)其他。
2、文书—裁定
3、程序的恢复:中止诉讼的原因消除后,法院直接恢复诉讼即可,不需要再作出新裁定。
50、普通程序(十三)诉讼终结
1. 法定情形(1)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;(2)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(3)离婚案件一方当事人死亡的;(4)追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。
2.文书——裁定
注:由于文章篇幅原因,文中仅展示部分民诉知识点,完整电子版可在公众号方圆众合法考后台回复关键词100”获取
/整理自邱振启老师微博(@邱振启)

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