法律意见书之——海事海商（船舶买卖）

yxr86 · 发表于 2014-11-12 17:53:17

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         通常来说，海事海商案件是律师业务中的高大上案件，高大上也不外乎与重大疑难复杂。

         最近，小弟我有幸接触到一个海事海商案件，并为此出具法律意见书，10来页的意见书搞了我2个星期，为此我还通宵在所里搞了2夜。下面，我来跟大家分享一下我的经验。

         海事海商之所以重大疑难复杂，不外乎与重大（其实就是标的额很高）、疑难（因为此类案件比较专业，能接触到的律师比较少）、复杂（参与方比较多，其实法律关系还是比较明确）。说这些的目的就是告诉大家，其实海事海商案件并不难。

         我们这次案件其实就是融资做2条船然后卖给外方，事实就是这么简单。我们这次的工作就是为委托方在进出口银行开具船舶预付款保函提供担保出具法律意见书。

         通过对手头材料的分析，我列出了一下风险：
         1、船厂自信风险
         包括船厂投资方整体实力，投资方建设资金到位情况，基础设施建设是否完毕，有无挪用预付款搞基建的情况，船厂是否存在财务危机，是否有不良贷款的历史记录和财务纠纷，是否发生过重大违约事件，是否有拖延交船被惩罚的记录，是否发生过重大安全事故等等。

         2、船厂经验风险
         主要体现在船厂是否有建造同类或者类似船舶的经验（船舶跟我们平时生活中的工具不一样，一般都会有专业用途，一般专业用途的船一旦在建造过程发生各类违约情况，卖方是很难将船处理的，一般最后都是将其当废铁卖掉）。

         3、船厂设备风险
         主要体现在关键配套设备进口状况。船舶的材料一般都是提前购买，如果关键设备及各种材料无法按时供应，那必定会影响船舶的建造进度。

         4、船东实力与信誉风险
         如果船东实力弱，信誉不良，或者船东自有船队较小，风险必然会很高。

         5、船舶类型风险
         不同类型的船舶风险程度是不一样的。一般的通用船只，比如散货船，船型技术相对成熟，风险比较小。除此之外，船型整体设计是否成熟，以往船厂对于该种船舶建造过程的顺利程度，此船舶类型是否为船厂的熟悉产品，相关管理层和主要技术人员是否有变更，门吊船台等主要建造设施是否安全可靠而不存在重大隐患和缺陷等情况，均是可能产生一定的风险。

         6、合同及保函文本的风险
         在签署合同和保函时，要十分注意文本格式，文字描述等等。因为海事海商合同跟我们平时合同区别可大了，主要就是标的额非常高，一不小心损失的可能就是整个江山了。因此一定要增加特殊条款，特殊条款主要有三种：争议仲裁或者诉讼条款，款项让渡条款，保函生效与增减额条款。这些条款能够有效分散合同中的风险。

         7、资金监管风险
         主要体现在：当船东回来预付款后，是否能够按照约定将预付款用于特定船舶，是否能够按照应有的操作流程对预付款落实专户管理，是否能够根据船舶建造，生产以及购销安排逐笔审核预付款的用途和取向实现专款专用，降低资本监管风险。

         8、船级社资质和信誉风险
         船级社的主要作用是对船舶在建造时和建造后进行定期检验的组织，目的是设定和维持船舶及其设备的建造和维修标准，若资质较差，信誉不好的船级社可能会与有不良企图的船东合伙，欺诈船厂和卖方。

         9、行业市场风险
         08年金融危机以来，船舶制造业受到了很明显的冲击（包括钢材价格，其他建造船舶原料等等）。因此，在开具预付款保函前一定要要求提高预付款的比例。

         10、出口合作方式的风险
         为了利用社会闲散资金创造社会价值，现在的船舶制造业已经不采用过去老套的外贸代理的模式，几乎都是通过融资的方式直接和船厂进行合作。但是这种方式融资方需要垫付大量资金，又要承担申请开立预付款保函的义务，还要为此提供相应的担保。可见，融资方的盈利模式真是属于富贵险中求。

         11、反担保风险
         反担保都船厂做出，但形式一般都是保证担保，以企业的商业信誉保证履行各项义务，并赔偿其违约造成的损失，但是一旦船厂违反承诺，对其进行执行的相对性会很低。因此，一般会建议进行相应的质押或者是财产抵押。

         12、法律风险
         在国际商事合同中，一般都会对适用的法律进行明确的约定，但很多时候明确的约定并不会固然导致当违约情况出现时必定会使用合同中约定的法律。因为很多国家的法律会有相信的转致和反致的情况发生，所以在合同签订时一定要对涉及到的各国法律有所研究，以避免法律风险的产生。

            以上基本就是船舶制造过程中所需要注意的问题，也希望各位看官看完后能够提出建议。

            至于我这个案件具体的意见考虑到商业秘密的问题，我就不透露了。

            最后我提醒大家，要做此类案件，一定要有相当扎实的英语基础，不然肯定做不了。我这次光看2份英文合同就累的够呛了，300多页的英文合同硬是给我搞了2个通宵才研究透彻。海事海商案件现在连最基础的保险保单都是全英文的，所以英语基础是做此类案件的前提。

            附上意见书照片