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[12年司考真题卷三第92题]：高才、李一、曾平各出资40万元，拟设立“鄂汉食品有限公司”。高才手头只有30万元的现金，就让朋友艾瑟为其垫付10万元，并许诺一旦公司成立，就将该10万元从公司中抽回偿还给艾瑟。而李一与其妻闻菲正在闹离婚，为避免可能的纠纷，遂与其弟李三商定，由李三出面与高、曾设立公司，但出资与相应的投资权益均归李一。公司于2012年5月成立，在公司登记机关登记的股东为高才、李三、曾平，高才为董事长兼法定代表人，曾平为总经理。请回答第92-94题。92．公司成立后，高才以公司名义，与艾瑟签订一份买卖合同，约定公司向艾瑟购买10万元的食材。合同订立后第2天，高才就指示公司财务转账付款，而实际上艾瑟从未经营过食材，也未打算履行该合同。对此，下列表述正确的是：
- 高才与艾瑟间垫付出资的约定，属于抽逃出资行为，应为无效
- 该食材买卖合同属于恶意串通行为，应为无效
- 高才通过该食材买卖合同而转移10万元的行为构成抽逃出资行为
- 在公司不能偿还债务时，公司债权人可以在10万元的本息范围内，要求高才承担补充赔偿责任
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5 # jspx1215 发表于 2017-6-24 16:23
最高院适用《公司法》若干问题的规定（三）第15条规定， 第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，人民法院应予支持。据此，该约定并非当然无效。A项错误。
该食材买卖合同中，艾瑟实际上从未经营过食材，也未打算履行该合同，只是通过虚假交易将出资转出，属于恶意串通损害公司利益的行为，根据合同法的规定，此行为无效。B项正确。
第12条 公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；
（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；
（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；
（四）利用关联交易将出资转出；
（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。C选项属于第（二）项规定，构成抽逃出资行为。C正确。
第14条第2款 公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；…。据此，选项D正确。
该食材买卖合同中，艾瑟实际上从未经营过食材，也未打算履行该合同，只是通过虚假交易将出资转出，属于恶意串通损害公司利益的行为，根据合同法的规定，此行为无效。B项正确。
第12条 公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；
（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；
（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；
（四）利用关联交易将出资转出；
（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。C选项属于第（二）项规定，构成抽逃出资行为。C正确。
第14条第2款 公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；…。据此，选项D正确。
4 # sker7815 发表于 2014-8-24 12:23
A 抽逃出资：约定+实际行为，仅为约定的，不能当然认定为无效，还需要有实际的抽逃行为。
3 # qwjqmeier 发表于 2013-10-31 11:29
最高院适用《公司法》若干问题的规定（三）第15条规定， 第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，人民法院应予支持。据此，该约定并非当然无效。A项错误。该食材买卖合同中，艾瑟实际上从未经营过食材，也未打算履行该合同，只是通过虚假交易将出资转出，属于恶意串通损害公司利益的行为，根据合同法的规定，此行为无效。B项正确。第12条 公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出； |学\法/网|（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。C选项属于第（二）项规定，构成抽逃出资行为。A项错误，C正确。第14条第2款 公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；…。据此，选项D正确。
2 # nrgqs 发表于 2013-9-12 11:42
晕A不是自始无效么。。
1 # baoxiaoan 发表于 2013-9-8 15:01
有效的违法行为
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